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    商事仲裁改革國際潮流下的加速仲裁程序

    2018-04-02 16:52:27
    關(guān)鍵詞:仲裁庭商事仲裁

    鄧 杰

    (上海師范大學(xué) 哲學(xué)與法政學(xué)院,上海200234)

    商事仲裁中的加速程序(Expedited Proceedings),或稱加速仲裁程序,是指仲裁實(shí)踐中按照當(dāng)事人的約定或爭議金額標(biāo)準(zhǔn)或其他實(shí)際情況適用于案件的一種經(jīng)過簡化或加速的仲裁程序。自20世紀(jì)90年代以來,針對仲裁訴訟化產(chǎn)生的嚴(yán)重后果,仲裁去訴訟化運(yùn)動悄然興起,國際上各仲裁機(jī)構(gòu)相繼推出加速程序,以期加快仲裁程序的進(jìn)行,提升仲裁效益,彰顯仲裁優(yōu)勢,滿足當(dāng)事人快速低費(fèi)解決爭議的合理期待。

    目前,中國各仲裁機(jī)構(gòu)尚未推出專門的加速仲裁程序,但存在名稱和功效與之接近或相似的簡易程序、快速程序以及小額程序。與國際上各仲裁機(jī)構(gòu)加速仲裁程序下成熟的快速低費(fèi)仲裁實(shí)踐相比,中國在仲裁相關(guān)制度構(gòu)建和程序設(shè)計(jì)上還存在諸多不足,主要有仲裁訴訟化傾向明顯,加速仲裁程序單一、無法滿足不同類型案件當(dāng)事人程序選擇的需要,加速仲裁程序設(shè)計(jì)粗糙、缺乏可操作性等,一定程度上阻礙了中國快速低費(fèi)仲裁實(shí)踐的有效開展。本文正是從當(dāng)今仲裁去訴訟化背景下,各國紛紛進(jìn)行程序改革、推出加速仲裁程序形成商事仲裁程序改革國際潮流的視角,深入考察各仲裁機(jī)構(gòu)加速仲裁程序的共性及其價(jià)值取向,分析各加速仲裁程序呈趨同化和個(gè)性化發(fā)展的內(nèi)在邏輯,針對中國現(xiàn)行仲裁制度和程序上的不足尋求發(fā)展和完善的路徑。

    一、商事仲裁程序改革的啟動:加速仲裁程序的推出

    1.加速仲裁程序的推出

    20世紀(jì)60年代興起于美國并席卷全球的替代性糾紛解決措施(ADR)運(yùn)動,源于社會矛盾急劇增加引發(fā)的“訴訟爆炸”以及司法程序繁瑣、僵化導(dǎo)致的嚴(yán)重的訴訟延遲和訴訟成本高企。最終,ADR以其程序靈活、自由、快捷、經(jīng)濟(jì)等優(yōu)勢,獲得當(dāng)事人的青睞,成為替代訴訟、化解社會矛盾的絕佳選擇和有益補(bǔ)充。在此過程中,率先制度化、法律化的仲裁因其相對完善和成熟的程序設(shè)計(jì)及良好的爭議解決效果脫穎而出,得以在民商事爭議尤其是國際民商事爭議解決機(jī)制中與訴訟比肩,甚至略勝一籌。然而,晚近以來,仲裁的諸多比較優(yōu)勢日益模糊,當(dāng)初訴訟中備受責(zé)難的程序緩慢、昂貴等頑癥竟然在仲裁中重現(xiàn)。仲裁還能一如既往、快速低費(fèi)地解決爭議嗎?人們對此滿懷焦慮、充滿質(zhì)疑。為此,仲裁領(lǐng)域進(jìn)行了深刻的反思和檢討,迅速做出了準(zhǔn)確回應(yīng),紛紛推出了更加快捷、經(jīng)濟(jì)的加速仲裁程序,以彰顯仲裁超越訴訟的基本優(yōu)勢,重拾當(dāng)事人對仲裁的信任和信心。①

    最早引入加速仲裁程序的是日內(nèi)瓦工商會(CCIG)。②該會于1992年就制定推出了首個(gè)加速仲裁規(guī)則。其后,世界知識產(chǎn)權(quán)組織仲裁與調(diào)解中心(WIPO)、斯德哥爾摩商會仲裁院(SCC)、倫敦海事仲裁員協(xié)會(LMAA)相繼推出加速仲裁規(guī)則。進(jìn)入21世紀(jì),制定和采納加速仲裁規(guī)則更成為世界各仲裁機(jī)構(gòu)熱捧的國際潮流:美國仲裁協(xié)會(AAA)、瑞士商會仲裁院(SCAI)、德國仲裁協(xié)會(DIS)、日本商事仲裁協(xié)會(JCAA)、馬德里仲裁院(CAM)、新加坡國際仲裁中心(SIAC)、美國民間爭議解決機(jī)構(gòu)——司法仲裁與調(diào)解服務(wù)有限公司(JAMS)、③澳大利亞國際商事仲裁中心(ACICA)、國際商會國際仲裁院(ICC)等,先后推出了加速仲裁規(guī)則。此外,吉隆坡區(qū)域仲裁中心(KLRCA)、印度仲裁協(xié)會(ICA)、荷蘭仲裁協(xié)會(NAI)等仲裁機(jī)構(gòu)也在同期先后推出了快速或加速仲裁規(guī)則。

    2.商事仲裁程序改革的動因:仲裁去訴訟化

    作為商事仲裁程序改革的重要成果,加速仲裁程序的推出,除因當(dāng)事人的呼吁和推動外,更得益于仲裁去訴訟化運(yùn)動的開展及各國司法改革的帶動,乃至各種ADR方式蓬勃發(fā)展所產(chǎn)生的壓力。

    仲裁去訴訟化運(yùn)動直接針對的就是仲裁的訴訟化。仲裁的訴訟化是指仲裁在程序設(shè)計(jì)和操作上與訴訟越來越相似,即仲裁向訴訟看齊或靠攏,程序日趨復(fù)雜和正式,如參照適用或直接引入訴訟證據(jù)規(guī)則或證據(jù)開示制度等。仲裁的訴訟化還意味著仲裁會受到更多的司法干預(yù)和審查,使仲裁淪為訴訟的翻版和附庸。仲裁在制度化、法律化的過程中,一方面收獲了日趨詳備的規(guī)則指引,另一方面則日漸落入復(fù)雜的程序桎梏,不堪重負(fù)。仲裁去訴訟化就是要去除訴訟對仲裁的不當(dāng)影響,重塑仲裁文化、改造仲裁程序,以釋放仲裁靈活、自治的天性,發(fā)揮其快捷經(jīng)濟(jì)的固有優(yōu)勢,實(shí)現(xiàn)其不同于訴訟的價(jià)值目標(biāo),重現(xiàn)仲裁的本色。為此,各國紛紛參考《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會國際商事仲裁示范法》(以下簡稱《聯(lián)合國國際商事仲裁示范法》)制定或修改本國仲裁法,重新打造富有活力的仲裁程序——高舉意思自治大旗,強(qiáng)化仲裁程序的靈活性、自主性,弱化法院對仲裁的司法監(jiān)督,增加仲裁庭的權(quán)限,強(qiáng)調(diào)仲裁的快速低費(fèi)并提供制度保障,支持仲裁的國際化、非當(dāng)?shù)鼗取<铀僦俨贸绦蛴纱藨?yīng)運(yùn)而生。

    面對訴訟中的高昂成本和緩慢程序,各國司法改革的根本舉措就在于簡化程序、加快速度,以彌合司法資源短缺與社會矛盾急劇增長之間的巨大缺口,緩解當(dāng)事人和社會大眾對訴訟的不滿。司法改革富有成效的實(shí)踐為仲裁中進(jìn)行程序改革、引入加速程序提供了有益的參考。除積極投身司法改革、重塑訴訟文化外,各國對靈活精巧的ADR方式也不無追捧。無論是附設(shè)法院的司法ADR還是獨(dú)立運(yùn)行的民間ADR,其日益廣泛的運(yùn)用及深入人心,給仲裁的改革和發(fā)展帶來的動力和壓力都不容小覷。

    快速低費(fèi)是仲裁的生命線,是仲裁優(yōu)于訴訟的決勝之處,也是仲裁的首要價(jià)值目標(biāo)。仲裁實(shí)行一裁終局,不允許當(dāng)事人挑戰(zhàn)裁決實(shí)體問題,或限制法院只能審查仲裁程序事項(xiàng),既是為了維護(hù)仲裁的獨(dú)立性、終局性,更是為了防止仲裁陷入耗時(shí)費(fèi)錢的司法審查中。總之,努力化解仲裁制度化、法律化過程中因規(guī)則增加引發(fā)的程序危機(jī),使仲裁不為規(guī)則所累、不為程序所困、不為司法所擾,始終保持程序的設(shè)計(jì)和運(yùn)行切合實(shí)際、足夠靈活、合理高效,無疑是各國在商事仲裁程序改革國際潮流下應(yīng)始終堅(jiān)守的方向。

    二、加速仲裁程序的改革創(chuàng)新及發(fā)展趨勢:快速低費(fèi)仲裁目標(biāo)的指引

    1.加速仲裁程序的改革創(chuàng)新

    自1992年日內(nèi)瓦工商會首個(gè)推出加速程序,正式開啟仲裁快車道以來,仲裁須保持快速低費(fèi)特色才能立于不敗之地已成人們的共識。如何保證仲裁程序始終高效、緊湊地進(jìn)行,免受不必要的干擾和延宕,防止程序膨脹或被濫用,應(yīng)當(dāng)是各加速仲裁程序致力于解決的核心問題。此外,堅(jiān)守仲裁程序的終局性,排除法院對仲裁的實(shí)體審查,也是加速仲裁程序重點(diǎn)關(guān)切的問題。從各國仲裁機(jī)構(gòu)已推出的加速仲裁程序來看,主要具有以下優(yōu)點(diǎn)和特色:

    (1)一般采取獨(dú)任仲裁庭

    仲裁庭是案件的直接處理者。仲裁庭采取什么人數(shù)規(guī)模,如何快速組庭——包括指定緊急仲裁員、申請仲裁員回避及之后仲裁庭如何重組等,都會影響到案件的進(jìn)程和效率。為此,加速仲裁程序中一般都對上述問題專門予以明確,以防止延誤產(chǎn)生。

    將案件提交給1名仲裁員組成獨(dú)任仲裁庭進(jìn)行處理,是目前所有加速程序的設(shè)計(jì)和選擇。一般而言,采取獨(dú)任仲裁庭有助于避免采合議庭時(shí)容易產(chǎn)生的三種延誤:一是組庭的延誤,二是協(xié)調(diào)合議庭各位仲裁員的日程安排導(dǎo)致的延誤,三是合議庭因程序或?qū)嶓w問題產(chǎn)生分歧而導(dǎo)致的延誤。就效率而言,采取獨(dú)任仲裁庭的最大好處就是,所有問題都由1名獨(dú)任仲裁員說了算。實(shí)踐證明,獨(dú)任仲裁員審理案件平均花費(fèi)的時(shí)間只有合議庭的45%,庭審耗時(shí)縮短20%。④此外, 采取獨(dú)任仲裁庭的話,當(dāng)事人只需承擔(dān)1名仲裁員的報(bào)酬和花銷。采取合議庭的話,有關(guān)費(fèi)用則可能成倍增長,大大加重當(dāng)事人的負(fù)擔(dān)。

    (2)適當(dāng)擴(kuò)大仲裁庭的權(quán)限

    要保證仲裁程序始終快捷、高效地進(jìn)行,需賦予仲裁庭足夠的權(quán)限,使其能夠根據(jù)實(shí)際情況對個(gè)案采取適當(dāng)?shù)某绦?,有?quán)對各種程序問題和實(shí)體問題迅速地做出決定,果敢地推進(jìn)仲裁程序。例如,2017年SCC加速仲裁規(guī)則第24條第1款規(guī)定,在不違反本規(guī)則和當(dāng)事人協(xié)議的情況下,仲裁庭可以其認(rèn)為適當(dāng)?shù)姆绞竭M(jìn)行仲裁。2017年ICC仲裁規(guī)則附件六(加速程序)第3條第4款規(guī)定,仲裁庭可酌情采取其認(rèn)為適當(dāng)?shù)某绦颉⒋胧?/p>

    此外,一些加速仲裁程序中還引入了預(yù)備會議(Preliminary Meeting)或程序管理會議(Case Management Conference, CMC)制度,使仲裁庭可以通過這類會議加強(qiáng)對仲裁程序的管理和控制,以節(jié)省成本、提高效率。例如,2014年WIPO加速仲裁規(guī)則第34條規(guī)定,仲裁庭一般應(yīng)在成立之后15日內(nèi)以任何適當(dāng)?shù)姆绞秸匍_預(yù)備會議,以實(shí)現(xiàn)組織和安排后續(xù)程序快捷、經(jīng)濟(jì)地進(jìn)行之目的。2017年ICC仲裁規(guī)則附件六(加速程序)第3條第3款則規(guī)定,仲裁庭應(yīng)在案卷移交給它之日起15日內(nèi)召開案件管理會議。

    (3)設(shè)定程序時(shí)限要求當(dāng)事人或仲裁庭遵守

    設(shè)定程序時(shí)限要求當(dāng)事人遵守,否則可能導(dǎo)致失權(quán)或面臨不利結(jié)果,甚至遭受懲罰;要求仲裁庭遵守時(shí)限,果敢地推進(jìn)仲裁、及時(shí)地做出裁決等,是防止程序延誤的有效措施。從各仲裁機(jī)構(gòu)的加速仲裁程序來看,主要在以下程序環(huán)節(jié)設(shè)定時(shí)限:一是當(dāng)事人指定、申請回避及重新指定仲裁員的時(shí)限。設(shè)定此種時(shí)限,意味著對仲裁中延誤的防范在程序的起點(diǎn)就已開始,為程序的加速奠定了重要基礎(chǔ)。二是當(dāng)事人提交仲裁申請書、答辯書及相關(guān)書面材料的時(shí)限。為此,一些仲裁機(jī)構(gòu)允許仲裁庭與當(dāng)事人通過預(yù)備會議或程序管理會議商定程序時(shí)間表,一些仲裁機(jī)構(gòu)在其加速仲裁規(guī)則中對有關(guān)程序時(shí)限直接做出規(guī)定,還有一些仲裁機(jī)構(gòu)則對當(dāng)事人不遵守時(shí)限的不利后果做出規(guī)定。三是仲裁庭做出裁決的時(shí)限。加速仲裁程序中一般都對裁決做出的時(shí)限有明確規(guī)定,以滿足當(dāng)事人對速裁的期待。此外,一些仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則雖未就加速程序的時(shí)限專門做出規(guī)定,但一般都規(guī)定可對規(guī)則中所設(shè)定的任何時(shí)限加以縮短,以契合加速程序?qū)λ俣群托实囊?。例如?016年JAMS國際仲裁規(guī)則第22條(加速程序)第3款第1項(xiàng)即規(guī)定,管理機(jī)構(gòu)(仲裁庭組成前)或仲裁庭(仲裁庭組成后)可縮短本規(guī)則項(xiàng)下的任何時(shí)限。

    (4)合理限制當(dāng)事人陳述案情的權(quán)利

    根據(jù)案件的實(shí)際情況采納適當(dāng)?shù)某绦颍菧p少不必要延誤和花費(fèi)的基本保障。為此,各仲裁規(guī)則及加速仲裁規(guī)則一般都規(guī)定應(yīng)對案件以適當(dāng)?shù)某绦蚧蚍绞竭M(jìn)行審理。例如,2017年SCC加速仲裁規(guī)則第2條第1款規(guī)定,在整個(gè)仲裁程序中,SCC、仲裁庭及當(dāng)事人均應(yīng)以高效、快捷的方式行事。不過,對于提交加速程序?qū)徖淼陌讣?,何種程序?yàn)檫m當(dāng)?shù)某绦虿o統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn),但毋庸置疑,各加速程序所具有的一個(gè)共同點(diǎn)就是:要實(shí)現(xiàn)快速低費(fèi),那些昂貴費(fèi)時(shí)的程序須予以限制或取消,例如證據(jù)開示程序,需口頭詢問證人并開展言辭辯論的庭審程序等。不僅如此,加速程序還常對當(dāng)事人提交書面材料的次數(shù)、篇幅有所限制,以節(jié)省時(shí)間和費(fèi)用。

    在一些爭議金額小或案情簡單的案件中,當(dāng)事人委托律師或其他代理人的權(quán)利也常常受到限制,以防止律師的介入導(dǎo)致案件費(fèi)用增加、當(dāng)事人負(fù)擔(dān)加重,并出現(xiàn)簡單的問題復(fù)雜化、仲裁程序被人為拖延等消極現(xiàn)象。例如,2016年ICA本土商事仲裁規(guī)則(快速程序)第45條規(guī)定,如果爭議僅具有單純的商業(yè)性質(zhì),當(dāng)事人應(yīng)無權(quán)委托律師代理人,除非仲裁庭基于爭議的性質(zhì)或復(fù)雜程度認(rèn)為,公平起見,有必要允許當(dāng)事人委托代理人。

    (5)限制或排除當(dāng)事人上訴的權(quán)利

    一裁終局是仲裁區(qū)別于訴訟的特點(diǎn)和優(yōu)勢,不容置疑和損害。在加速仲裁程序中,仲裁的終局性更受重視,當(dāng)事人就實(shí)體問題向法院申請復(fù)審的權(quán)利多被限制或排除。例如,2014年WIPO加速仲裁規(guī)則第59條第1款規(guī)定,當(dāng)事人約定依本規(guī)則進(jìn)行仲裁,即保證將毫不延遲地履行裁決,并在適用于仲裁程序的法律認(rèn)為有效的范圍內(nèi),放棄向法院或其他司法機(jī)關(guān)提起任何形式的上訴或起訴的權(quán)利。由此,為實(shí)現(xiàn)程序的加速,防止不必要的延誤產(chǎn)生,各加速仲裁程序一方面強(qiáng)調(diào)裁決的終局效力及其對當(dāng)事人的約束力,另一方面則鼓勵(lì)或認(rèn)可當(dāng)事人明示或默示放棄上訴權(quán)利。

    2.加速仲裁程序的發(fā)展趨勢:趨同化與個(gè)性化

    在加速仲裁程序的發(fā)展和運(yùn)行中,除其表現(xiàn)出上述重大改革創(chuàng)新之外,還能清楚地看到各仲裁機(jī)構(gòu)采納的加速程序呈趨同化與個(gè)性化發(fā)展的二元背反現(xiàn)象。趨同化表現(xiàn)為各加速仲裁程序彼此相同或接近,而且相互借鑒和仿效,形成一種趨同化發(fā)展的國際態(tài)勢。個(gè)性化則表現(xiàn)為各仲裁機(jī)構(gòu)對加速仲裁程序的理解和設(shè)計(jì)常有不同,例如一些仲裁機(jī)構(gòu)并不拘泥于加速程序這個(gè)名稱,而是基于快速低費(fèi)仲裁的目標(biāo)廣泛推出各種類似的程序,同時(shí)在具體的程序設(shè)計(jì)上也表現(xiàn)出自己的個(gè)性。

    (1)加速仲裁程序的趨同化

    加速仲裁程序的趨同化發(fā)展,無疑源于仲裁本身的趨同化發(fā)展。天生具有國際性的仲裁在當(dāng)代日益從各國國內(nèi)法中走出來呈趨同化、國際化發(fā)展。在此背景下,各仲裁機(jī)構(gòu)制定或采納相同或相似的加速仲裁程序便成為一種歷史必然??偟膩砜矗偈辜铀僦俨贸绦蜈呁l(fā)展的原因主要有以下兩點(diǎn):

    A.仲裁的國際性使然

    仲裁最初產(chǎn)生于地中海沿岸跨國的商人社會,因而天生具有國際性,在經(jīng)過近代被國內(nèi)化之后,仲裁終于在當(dāng)代又實(shí)現(xiàn)了向國際性的回歸。由此,各仲裁機(jī)構(gòu)采納相同或相似的仲裁程序,實(shí)屬仲裁的國際性使然。此外,隨著各仲裁機(jī)構(gòu)之間國際交流與合作的日益拓展和深化,相互借鑒和仿效彼此先進(jìn)的仲裁程序和規(guī)則,以更好地滿足當(dāng)事人的實(shí)踐需要,已成為一種不可逆轉(zhuǎn)的國際潮流。加速仲裁程序的趨同化正是在這樣一種國際潮流中逐步形成的。

    B.國際法制的引領(lǐng)和推動

    眾所周知,標(biāo)志著仲裁法制國際化及仲裁領(lǐng)域國際合作巨大成功的1958年訂立于紐約的聯(lián)合國《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》(以下簡稱《紐約公約》)和1985年的《聯(lián)合國國際商事仲裁示范法》,在過去60年里充當(dāng)了引領(lǐng)和推動各國仲裁法趨同化、國際化發(fā)展的重要推手和強(qiáng)力引擎。為融入國際仲裁主流,各國紛紛加入《紐約公約》,⑤采納或參照《聯(lián)合國國際商事仲裁示范法》制定或修改本國仲裁法。在仲裁法制國際化、統(tǒng)一化的宏大背景下,不僅各國日益重視仲裁法律與文化的交流,加強(qiáng)仲裁領(lǐng)域的國際合作,不斷制定出內(nèi)容上趨同或相近的國內(nèi)仲裁法,更在繼《紐約公約》之后積極推出區(qū)域性國際商事仲裁公約,如1961年的《歐洲國際商事仲裁公約》、1975年的《美洲國家國際商事仲裁公約》等。同時(shí),各仲裁機(jī)構(gòu)也加強(qiáng)了彼此的交流與合作,相互借鑒和分享程序改革的成果及仲裁實(shí)踐的成功經(jīng)驗(yàn),如ICA目前公布的與之簽訂了雙邊合作協(xié)議的外國仲裁機(jī)構(gòu)就多達(dá)47家,其中不乏ICC、SCC、AAA、ACICA、NAI等國際著名仲裁機(jī)構(gòu)。⑥由此,各仲裁機(jī)構(gòu)相互借鑒和仿效,制定或采納相同或相似的加速仲裁程序便成必然。

    (2)加速仲裁程序的個(gè)性化及其原因

    在快速低費(fèi)仲裁目標(biāo)的指引下,各仲裁機(jī)構(gòu)競相引入加速仲裁程序以提升本機(jī)構(gòu)的國際競爭力和吸引力。雖然各仲裁機(jī)構(gòu)采納的加速程序在規(guī)則設(shè)計(jì)和程序設(shè)置上不無相似之處,總體上呈趨同化發(fā)展,但為獲取和保持優(yōu)勢、搶占行業(yè)制高點(diǎn),各仲裁機(jī)構(gòu)又總是積極探索和嘗試,不斷進(jìn)行程序改革和創(chuàng)新,彰顯自己的特色??偟膩砜?,導(dǎo)致加速仲裁程序呈個(gè)性化發(fā)展趨勢的原因主要有以下兩點(diǎn):

    A.仲裁的民間性使然

    仲裁作為一種民間的爭議解決方式,其取勝之處就在于其程序的靈活性、隨意性,能最大限度地契合案件的實(shí)際需要、滿足當(dāng)事人的合理期望。在爭議金額不大、案情相對簡單或當(dāng)事人協(xié)商一致的情況下,采取一種簡易、快捷、經(jīng)濟(jì)的方式或程序處理案件,無疑是最符合當(dāng)事人舍訴訟而選仲裁的初衷。由此,在加速程序的設(shè)計(jì)上顯然沒有一定之規(guī),只要面對特定類型的案件甚或個(gè)案,能提供成比例、相對稱的程序,使之獲得快捷、經(jīng)濟(jì)的處理,這種程序就是可取的。換言之,只要符合快速低費(fèi)仲裁的目標(biāo),對加速程序的個(gè)性化設(shè)計(jì)是不受限制的。可以說,我們有多少智慧,就能設(shè)計(jì)出多少各具特色和優(yōu)勢的加速程序。

    B.各仲裁機(jī)構(gòu)激烈競爭的產(chǎn)物

    在國際上,各仲裁機(jī)構(gòu)既相互交流與合作,又彼此爭奪市場和資源。要立于不敗之地,就須在程序上尋求突破,這使得各仲裁機(jī)構(gòu)總能在競爭中獲取優(yōu)化程序的強(qiáng)大動力。

    從加速仲裁程序的具體設(shè)計(jì)來看,一些仲裁機(jī)構(gòu)只在常規(guī)仲裁規(guī)則中單列一條規(guī)定加速程序,一些仲裁機(jī)構(gòu)則在常規(guī)仲裁規(guī)則中單辟一章集中系統(tǒng)地規(guī)定加速程序,還有一些仲裁機(jī)構(gòu)則在常規(guī)仲裁規(guī)則之外推出專門的快速程序或加速程序規(guī)則。比較而言,專門的加速程序規(guī)則的規(guī)定更詳備、系統(tǒng),因而更具競爭力。

    從加速仲裁程序的配置和供給來看,一些仲裁機(jī)構(gòu)的做法非常大膽和超前,并不止步于快速程序或加速程序,而是針對不同類型的爭議不斷設(shè)計(jì)和推出靈活、多元的簡易化程序,以全面實(shí)現(xiàn)爭議的加速處理,更好地滿足不同案件中當(dāng)事人對爭議快速低費(fèi)解決的訴求,這方面最具代表性的當(dāng)屬LMAA。在1996年推出快速低費(fèi)仲裁規(guī)則之前,LMAA早在1989年就率先推出了小額索賠程序規(guī)則(SCP),其后又在2009年推出了中等金額索賠程序規(guī)則(ICP)。

    對于加速仲裁程序的適用,一些仲裁機(jī)構(gòu)采取了將加速程序設(shè)定為可自動適用的默認(rèn)程序(default procedure)的做法。這顯然有利于擴(kuò)大該程序的適用范圍,使得更多案件在符合一定金額標(biāo)準(zhǔn)的情況下可徑直依加速程序處理,一方面深化了當(dāng)事人意思自治,另一方面則更好地滿足了當(dāng)事人快速低費(fèi)解決爭議的訴求。

    在當(dāng)今仲裁去訴訟化的全球背景下,國際上各仲裁機(jī)構(gòu)積極投身仲裁程序改革,紛紛推出加速仲裁程序,努力實(shí)現(xiàn)仲裁快速低費(fèi)的價(jià)值目標(biāo),彰顯和提升了仲裁優(yōu)越于訴訟的固有優(yōu)勢。各仲裁機(jī)構(gòu)的加速仲裁程序主要通過簡化程序、設(shè)定時(shí)限、強(qiáng)化仲裁權(quán)、弱化司法監(jiān)督并借助失權(quán)制度、懲罰措施、推定棄權(quán)等舉措,有效扭轉(zhuǎn)了仲裁訴訟化的錯(cuò)誤傾向,緩解了仲裁程序膨脹和不適當(dāng)延誤等情勢,法院不必要的干預(yù)也受到嚴(yán)格限制甚至排除以維護(hù)仲裁的終局性。為保持和提升自身的國際競爭優(yōu)勢,各仲裁機(jī)構(gòu)在探索程序改革創(chuàng)新的過程中總是相互借鑒和學(xué)習(xí),采取了相同或相近的改革舉措,使得各加速仲裁程序呈趨同化發(fā)展。同樣,為能在國際競爭中始終立于不敗之地并力爭成為國際潮流的引領(lǐng)者,各仲裁機(jī)構(gòu)又總能大膽嘗試、勇于突破,采取了極富創(chuàng)意的程序設(shè)計(jì),使得各加速仲裁程序呈個(gè)性化發(fā)展。無論哪一種發(fā)展趨向,都源于仲裁程序改革的推動、快速低費(fèi)仲裁目標(biāo)的指引,并為加速仲裁程序在國際上的推廣和運(yùn)用積累了經(jīng)驗(yàn)、貢獻(xiàn)了智慧。

    三、中國商事仲裁程序改革的路徑:加速仲裁程序的發(fā)展和完善

    在中國,仲裁作為一個(gè)新興產(chǎn)業(yè)方興未艾。目前,中國已擁有仲裁機(jī)構(gòu)250多家,堪稱仲裁大國,但與仲裁國際先進(jìn)水平相比仍有差距。在加速仲裁程序的國際潮流下,中國顯然應(yīng)順勢而為。尤其在當(dāng)下中國自貿(mào)區(qū)建設(shè)全面鋪開、“一帶一路”倡議順利實(shí)施和推進(jìn)的背景下,應(yīng)謀求在更緊密的區(qū)域合作乃至全球合作中為當(dāng)事人提供優(yōu)質(zhì)高效的仲裁服務(wù),并以此為契機(jī)進(jìn)行仲裁制度改革和創(chuàng)新,努力將中國打造為更具競爭力和吸引力的國際仲裁中心。

    在快速低費(fèi)仲裁目標(biāo)的指引下開展商事仲裁程序改革方面,中國無論是1994年《仲裁法》還是各仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則,均未直接規(guī)定加速程序,但存在名稱和功效與之接近或相似的簡易程序、快速程序以及小額程序。幾乎與國際同步,中國引入簡易程序開展快速低費(fèi)仲裁同樣始于20世紀(jì)90年代。1994年《中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則》首次專辟一章(第三章),增設(shè)了“簡易程序”。⑦1994年《仲裁法》頒布實(shí)施后,各地依《仲裁法》的規(guī)定重新組建的仲裁委員會⑧制定的仲裁規(guī)則也先后專設(shè)一章納入了簡易程序。經(jīng)過20余年的摸索和實(shí)踐,中國在推動商事仲裁程序改革、開展快速低費(fèi)仲裁方面積累了豐富的經(jīng)驗(yàn),尤其近10年來有顯著進(jìn)步。但是,對比國際上各仲裁機(jī)構(gòu)加速仲裁程序的實(shí)踐和經(jīng)驗(yàn),中國在仲裁相關(guān)制度構(gòu)建和程序設(shè)計(jì)上仍有不足,需從以下方面發(fā)展和完善:

    1.在《仲裁法》中明確仲裁的本質(zhì)及價(jià)值目標(biāo)

    一部先進(jìn)的仲裁立法,無疑需首先明確仲裁的本質(zhì)屬性和基本的價(jià)值目標(biāo)。中國1994年推出《仲裁法》的要旨就在于以契約性的商事仲裁取代之前強(qiáng)制性的行政仲裁。然而,多年來該法飽受詬病,恰在于其對仲裁契約性的本質(zhì)把握失準(zhǔn),以及對快速低費(fèi)仲裁目標(biāo)設(shè)定缺失。首先,《仲裁法》中關(guān)于仲裁程序的強(qiáng)制性規(guī)定過多,大大限制了當(dāng)事人的程序自主權(quán),⑨違反了仲裁的基本原則——當(dāng)事人意思自治原則,與仲裁的契約性本質(zhì)不符。其次,《仲裁法》賦予法院對仲裁的司法監(jiān)督權(quán)過大,這在對國內(nèi)仲裁裁決進(jìn)行審查時(shí)表現(xiàn)得尤為明顯。由此,中國《仲裁法》應(yīng)從仲裁的契約性出發(fā),明確設(shè)定快速低費(fèi)仲裁的基本目標(biāo),以更多的任意性條款取代強(qiáng)制性條款,以仲裁程序的協(xié)議性取代法定性,減少不必要的司法監(jiān)督,將法院對仲裁的審查控制在程序范圍內(nèi),放手讓當(dāng)事人和仲裁庭根據(jù)案件的實(shí)際情況選擇和安排最恰當(dāng)?shù)某绦?,廣泛開展快速低費(fèi)仲裁,實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人選擇仲裁的初衷。

    2.推動加速仲裁程序的細(xì)化和多元化,發(fā)展普及快速低費(fèi)仲裁

    20余年來,除中國各仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則通過設(shè)置簡易程序?qū)崿F(xiàn)對仲裁程序的簡化和加速,以保持和突顯仲裁的比較優(yōu)勢外,一些仲裁機(jī)構(gòu)近年來更是結(jié)合實(shí)踐需要和自身經(jīng)驗(yàn),并參考國外仲裁機(jī)構(gòu)的先進(jìn)做法,發(fā)展和創(chuàng)設(shè)了更多新的簡易化程序,使中國仲裁得以順應(yīng)國際潮流,不斷朝著快速低費(fèi)的目標(biāo)推進(jìn)。例如,2009年《中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會網(wǎng)上仲裁規(guī)則》首次在簡易程序之外專辟一章(第五章),增設(shè)了“快速程序”;⑩2014年上海國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會的《中國(上海)自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)仲裁規(guī)則》首次在簡易程序之外專辟一章(第九章),增設(shè)了“小額爭議程序”;2016年,上海仲裁委員會國際航運(yùn)仲裁院首次推出了專門的快速仲裁程序。這些程序與傳統(tǒng)的簡易程序相比,更加快捷和簡易,旨在更好地滿足當(dāng)事人在不同案件中的程序選擇和需求。但是,在中國總量龐大的仲裁機(jī)構(gòu)中,目前能契合實(shí)踐需求進(jìn)行程序設(shè)計(jì),不斷推出多元化、個(gè)性化加速仲裁程序的仲裁機(jī)構(gòu),仍屬鳳毛麟角,所占比例極小,未來可進(jìn)一步拓展的空間非常大。要發(fā)展和普及快速低費(fèi)仲裁,如何針對不同案件類型進(jìn)行程序的細(xì)化和分類,無疑是一個(gè)需要長期跟進(jìn)和妥善解決的問題。這方面前述LMAA的經(jīng)驗(yàn)值得借鑒。

    3.不斷完善程序設(shè)計(jì),切實(shí)推進(jìn)程序改革與加速

    程序設(shè)計(jì)的完善是沒有止境的,無論就傳統(tǒng)的簡易程序還是不斷推出的新興加速仲裁程序而言,我們都注定永遠(yuǎn)走在一條無限接近快速低費(fèi)仲裁目標(biāo)的路上。

    為保證加速仲裁程序的快速低費(fèi),各仲裁機(jī)構(gòu)通過簡化程序、規(guī)定嚴(yán)格的程序時(shí)限、賦予仲裁庭采取適當(dāng)程序的權(quán)限等措施,著力打造簡易程序、快速程序或小額程序。然而,對照國際上各仲裁機(jī)構(gòu)成熟的加速仲裁程序,中國現(xiàn)行加速仲裁程序還需在兩個(gè)方面進(jìn)一步完善:

    (1)就加速仲裁程序的適用范圍而言,在當(dāng)前快速低費(fèi)仲裁國際潮流下,無論是簡易程序、小額程序抑或快速程序,在適用標(biāo)準(zhǔn)的設(shè)計(jì)上持更加開放和靈活的態(tài)度顯然更為可取。例如,規(guī)定加速仲裁程序除在當(dāng)事人同意或爭議金額滿足一定標(biāo)準(zhǔn)的情況下可以適用外,在緊急情況下或仲裁機(jī)構(gòu)認(rèn)為必要時(shí)亦可適用。同時(shí),在爭議金額達(dá)到一定標(biāo)準(zhǔn)的情況下,應(yīng)承認(rèn)加速仲裁程序的自動適用,即規(guī)定除非當(dāng)事人協(xié)議排除(opt out),加速仲裁程序應(yīng)被視為可直接適用的默認(rèn)程序,這樣既尊重了當(dāng)事人的仲裁意愿,又使加速仲裁程序能通過具體適用發(fā)揮應(yīng)有的實(shí)效。

    (2)就加速仲裁程序的操作方式來看,僅籠統(tǒng)規(guī)定仲裁庭有權(quán)根據(jù)案件實(shí)際情況采取適當(dāng)程序顯然不夠,對于一些具體事項(xiàng),如當(dāng)事人提交書面材料和證據(jù)的次數(shù)及篇幅、當(dāng)事人要求開庭審理或仲裁庭決定開庭審理須滿足的條件、決定開庭審理時(shí)開庭的次數(shù)和每次開庭所需花費(fèi)的時(shí)間及時(shí)間的具體分配、當(dāng)事人可否委托律師或其他代理人、當(dāng)事人可否就裁決實(shí)體問題向法院提起上訴、仲裁庭應(yīng)否出具裁決理由等,均有必要一一做出明確規(guī)定,如此既可有效增強(qiáng)程序的可操作性,又能切實(shí)發(fā)揮加速仲裁程序的優(yōu)勢。

    注釋:

    ①Hans Bagner.ExpeditedArbitrationRules:StockholmandWIPO,ArbitrationInternational, Volume 13 Number 2, p.193.

    ②為促進(jìn)瑞士的機(jī)構(gòu)仲裁并統(tǒng)一當(dāng)時(shí)的仲裁規(guī)則,日內(nèi)瓦工商會自2004年起開始與巴塞爾工商會、伯爾尼工商會、提契諾(盧加諾)工商會、沃州(洛桑)工商會以及蘇黎世工商會一起,統(tǒng)一適用瑞士商會仲裁院的國際仲裁規(guī)則(Swiss Rules of International Arbitration, SRIA),并由該仲裁規(guī)則取代各工商會以往的國際仲裁規(guī)則。參見2004年SRIA第一節(jié)第1條第1款。

    ③JAMS是目前世界上最大的民間ADR服務(wù)提供者,在北美擁有27個(gè)辦事處,在歐洲包括意大利、愛爾蘭以及荷蘭也設(shè)有辦事處。https://www.jamsadr.com/locations/, visited on Oct. 16, 2017.

    ④Mihajlo Dika & Aleksandra Magani, Expedited Arbitraton Proceedings-About Some Croatian Experiences, 18 Croatian Arbitration Yearbook 9(2011), p.9.

    ⑤截至2018年4月,加入《紐約公約》的締約國已達(dá)159個(gè)。https://treaties.un.org/Pages/showDetails.aspx?, visited on Apr. 6, 2018.

    ⑥http://www.icaindia.co.in/, visited on Oct. 18, 2017.

    ⑦1995年《中國海事仲裁委員會仲裁規(guī)則》同樣專辟一章(第三章),增設(shè)了“簡易程序”。

    ⑧為了落實(shí)《仲裁法》第79條關(guān)于重新組建仲裁機(jī)構(gòu)的規(guī)定,國務(wù)院辦公廳于1994年11月13日、1995年5月26日先后發(fā)出了《關(guān)于做好重新組建仲裁機(jī)構(gòu)和籌建中國仲裁協(xié)會籌備工作的通知》(國辦發(fā)〔1994〕99號)、《關(guān)于進(jìn)一步做好重新組建仲裁機(jī)構(gòu)工作的通知》(國辦發(fā)〔1995〕38號)。

    ⑨《仲裁法》第四章(第21至57條)規(guī)定的是仲裁程序中,只有第31、39、40、49條規(guī)定允許當(dāng)事人就有關(guān)事項(xiàng)做出約定。

    ⑩該規(guī)則自2009年5月1日起施行。

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