我國反就業(yè)歧視法治的進展和缺陷

(四川大學(xué)法學(xué)院　四川　成都　610000)

在我國，就業(yè)歧視一直是普遍存在的問題。改革開放以來，隨著經(jīng)濟飛速發(fā)展的還有日益膨脹的就業(yè)壓力，這導(dǎo)致一些用人單位的用工自主權(quán)被無限擴大。無論是招工單位規(guī)定的具體招工條件中，還是政府涉及就業(yè)的行政規(guī)章和規(guī)范性文件中，都包含大量與用工崗位無關(guān)的歧視勞動者的條款。

然而不論國家還是個人在此問題上都曾長期處于“睡眠狀態(tài)”，均以默認態(tài)度接受這種現(xiàn)象。但隨著人們權(quán)利意識的蘇醒和有關(guān)就業(yè)歧視案件的不斷出現(xiàn)，就業(yè)歧視問題引起社會各界的關(guān)注。近幾年，經(jīng)過社會各界的不斷努力，我國在反就業(yè)歧視領(lǐng)域取得了一定成就。

一、我國現(xiàn)行有關(guān)反就業(yè)歧視法律法規(guī)

就現(xiàn)狀而言，我國雖已批準(zhǔn)加入國際組織有關(guān)禁止歧視的三個國際公約，但還沒有制定一部《反就業(yè)歧視法》，相關(guān)規(guī)定非常分散：

1.《憲法》第33條規(guī)定：中華人民共和國公民在法律面前一律平等；第42條規(guī)定：中華人民共和國公民有勞動的權(quán)利和義務(wù)。憲法身為根本大法，其原則性的規(guī)定是制定其他部門法的立法基礎(chǔ)。所以上述憲法規(guī)范是制定反就業(yè)歧視法的立法基礎(chǔ)。以后制定反就業(yè)歧視法應(yīng)當(dāng)以此為出發(fā)點。

2.《勞動法》第3條規(guī)定：勞動者享有平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利。這是關(guān)于反就業(yè)歧視的原則性規(guī)定?！秳趧臃ā返?2條、第13條和第46條分別是關(guān)于反就業(yè)歧視的具體規(guī)定。其中12條規(guī)定了禁止就業(yè)機會歧視；13條規(guī)定了禁止就業(yè)性別歧視；第46條規(guī)定了禁止工作待遇歧視。

3.《就業(yè)促進法》第3條規(guī)定：勞動者依法享有平等就業(yè)和自主擇業(yè)的權(quán)利。勞動者就業(yè)，不因民族、種族、性別、宗教信仰等不同而受歧視。而其第三章“公平就業(yè)”則較為集中地規(guī)定了反就業(yè)歧視，主要包括：明確政府職責(zé)、規(guī)范用人單位和職業(yè)中介機構(gòu)的行為、保障婦女享有與男子平等的勞動的權(quán)利、保障各民族勞動者享有的平等的勞動權(quán)利、保障殘疾人的勞動權(quán)利以及保障城鄉(xiāng)勞動者享有的平等的勞動權(quán)利等。

二、我國反就業(yè)歧視法治的進步

上述立法雖然規(guī)定的較為分散，但從總體上看已初具體系。況且具有普適性的反就業(yè)歧視也主要規(guī)定在《勞動法》和《就業(yè)促進法》中?！毒蜆I(yè)促進法》相較于《勞動法》進步相當(dāng)明顯：

1.相較于《勞動法》只零散的數(shù)條關(guān)于反就業(yè)歧視的規(guī)定，《就業(yè)促進法》以專章規(guī)定了公平就業(yè)?！毒蜆I(yè)促進法》第三章“公平就業(yè)”雖然還不能與專門的《反就業(yè)歧視法》相提并論，但是與《勞動法》中僅零散數(shù)條相比，其已向?qū)ｉT的《反就業(yè)歧視法》邁進了一大步。

2.與《勞動法》相比，《就業(yè)促進法》關(guān)于反就業(yè)歧視的界定要廣?！毒蜆I(yè)促進法》除禁止民族、種族、性別和宗教四類基本歧視，還涉及了禁止基于勞動者健康狀況和戶籍不同的歧視等。

3.與《勞動法》不同，根據(jù)《就業(yè)促進法》第62條規(guī)定：違反本法規(guī)定，實施就業(yè)歧視的，勞動者可以向人民法院提起訴訟。這表明勞動者在遭遇就業(yè)歧視時，不必先經(jīng)過勞動仲裁而可以直接提起訴訟。并且根據(jù)《就業(yè)促進法》第68條規(guī)定，用人單位違反該法規(guī)定侵犯勞動者合法權(quán)益的，不再僅僅是承擔(dān)《勞動法》中規(guī)定的行政責(zé)任，還要向勞動者承擔(dān)民事賠償責(zé)任，構(gòu)成犯罪的還要承擔(dān)刑事責(zé)任。這些規(guī)定明確了勞動者在遭受歧視時可獲得救濟，更加有利于促進勞動者的公平就業(yè)。

4.除上述進步外，《就業(yè)促進法》還明確了政府職責(zé)、規(guī)范了用人單位和職業(yè)中介機構(gòu)的行為等。這些措施都要求政府和用人單位采取積極行動以對付頑固不化的就業(yè)歧視，加速平等。

三、我國反就業(yè)歧視立法的不足

根據(jù)有關(guān)反就業(yè)歧視規(guī)定的內(nèi)容，我國目前反就業(yè)歧視立法具有分散性、原則性、立法層次低的特點。根據(jù)我國現(xiàn)有反就業(yè)歧視規(guī)定，其不足之處主要有：

1.立法分散，歧視種類欠缺。我國關(guān)于反就業(yè)歧視的立法主要體現(xiàn)在憲法以及其他相關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章中，立法過于分散，對反就業(yè)歧視缺少全面細致的規(guī)定。

2.反就業(yè)歧視規(guī)定的適用范圍過窄。根據(jù)我國現(xiàn)行勞動立法，公務(wù)員和比照實行公務(wù)員制度的事業(yè)組織和社會團體的工作人員以及除鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進城務(wù)工、經(jīng)商的農(nóng)民外的農(nóng)村勞動者、現(xiàn)役軍人和家庭保姆等不適用勞動法。這說明上述人員如果遭遇就業(yè)歧視，不能依據(jù)勞動法中的相關(guān)規(guī)定獲得救濟。

3.就業(yè)歧視概念界定不明。我國法律中沒有對就業(yè)歧視概念做任何界定，《勞動法》和《就業(yè)促進法》只是采用列舉法規(guī)定了幾種主要的歧視，這種定義的外延遠窄于第111號國際勞工公約?？茖W(xué)界定就業(yè)歧視概念，不僅可以明確就業(yè)歧視的認定標(biāo)準(zhǔn)，保護勞動者的合法權(quán)益，而且可以促進反就業(yè)歧視立法。

4.缺少有效的法律救濟途徑。雖然在相關(guān)法律中已有對就業(yè)歧視的救濟，但是這些規(guī)定都過于原則化，更多是一種宣示型權(quán)利，缺乏實際操作性，受害者實際上難以獲得有效救濟。

5.未設(shè)立專門的反就業(yè)歧視執(zhí)法機構(gòu)，也未制定專門的《反就業(yè)歧視法》。世界上反就業(yè)歧視做的好的國家和地區(qū)大多建立了專門的反就業(yè)歧視機構(gòu)，負責(zé)監(jiān)督受理就業(yè)歧視爭議。這有利于反就業(yè)歧視規(guī)定得到全面、有效落實。分散的立法可能導(dǎo)致法律沖突等弊端，所以為更好實現(xiàn)反就業(yè)歧視執(zhí)法機構(gòu)的職能，應(yīng)該制定專門的《反就業(yè)歧視法》提供完善且剛性的制度保障。

四、關(guān)于完善我國反就業(yè)歧視立法的建議

綜合上述關(guān)于我國反就業(yè)歧視立法的不足，借鑒其他國家或地區(qū)有關(guān)反就業(yè)歧視立法的長處，我國可從以下幾方面完善我國反就業(yè)歧視法律制度：

1.主動遵守國際公約，積極吸收國際公約和境外先進立法經(jīng)驗中適合中國國情的有關(guān)規(guī)定，完善我國反就業(yè)歧視立法。我國已批準(zhǔn)加入國際組織有關(guān)禁止歧視的三個國際公約，除了對公約內(nèi)容已表明保留部分，我國要全面履行依條約而承擔(dān)的義務(wù)。除了履行國際條約，我國還應(yīng)根據(jù)相關(guān)國際條約并吸收境外先進立法經(jīng)驗，完善我國關(guān)于反就業(yè)歧視立法，增強法律的實際操作性，以更好維護勞動者的合法權(quán)益。

2.設(shè)立專門的反就業(yè)歧視執(zhí)法機構(gòu)，給予勞動者及時有效的救濟。為了不讓該機構(gòu)形同虛設(shè)，應(yīng)通過法律賦予該機構(gòu)實權(quán)。該機構(gòu)的職能可包括：具體就業(yè)歧視的最終認定權(quán)，提出消除就業(yè)歧視行為的建議措施，受理、協(xié)調(diào)解決勞動者提出的遭受就業(yè)歧視申訴案件等。

3.制定專門的《反就業(yè)歧視法》。目前我國關(guān)于反就業(yè)歧視的規(guī)定相當(dāng)分散，這降低了法律的實際操作性。鑒于此，我國可借鑒境外先進立法經(jīng)驗，根據(jù)《憲法》制定專門的《反就業(yè)歧視法》，明確就業(yè)歧視概念和認定就業(yè)歧視的標(biāo)準(zhǔn)，幫助勞動者樹立反就業(yè)歧視的概念?！斗淳蜆I(yè)歧視法》不僅能使勞動者對自己的權(quán)利有更好的認識，也能使司法機構(gòu)更好的受理有關(guān)就業(yè)歧視的案件，從而解決就業(yè)歧視爭端，維護一個良好的社會就業(yè)機制。

正如其他社會問題，就業(yè)歧視也不是通過立法就能解決，這需要社會各界的長期投入和不斷努力。這無疑將是一個漫長的歷程，但只要我們不放棄，最后一定能取得預(yù)期效果。