論債權人代位權
——對《合同法》第73條的分析

(南昌大學法學院 江西 南昌 330000)

債權人代位權，是指在債務人怠于行使其對第三人享有的到期債權的前提下，該行為損害了債權人的利益，債權人以自己的名義向人民法院起訴，請求代位行使債務人所享有的該項債權以保全自己所享有的債權?！吨腥A人民共和國合同法》(以下簡稱為《合同法》)第七十三條正式確定了債權人代位權，這一規(guī)定正式確立了債權人代位權制度,填補了立法多年來的漏洞。該項制度有利于債權的實現，有利于解決實踐中存在的債權債務糾紛。然后法條的規(guī)定還存在一些問題,本文將從代位權的成立條件和行使效力角度分析存在的問題。

一、債權人代位權的成立條件

根據對《合同法》第七十三條的分析,筆者認為債權人行使代位權必須同時符合以下幾個條件：

(一)債務人的債權系合法債權且清償期已屆滿

如果債務人對次債務人所享有債權的清償期尚未屆滿,此時債務人都無法向次債務人主張權利,債權人自然也不能向次債務人行使代位權。然而法條將債權人代位權的標的規(guī)定為到期債權,存在一定的問題。債權人可代位行使的權利,既包括債權,物上請求權、形成權和訴訟上的權利也屬于其范圍內。債權人的代位權,一般以債務人現有的權利為限,而非現實的權利。除此以外,債務人的專屬權利,既不得轉讓,自然也不能代位行使。

(二)債務人怠于行使債權

《合同法》在法條中強調了只有在債務人怠于行使債權的前提下,損害了債權人的權益才能行使代位權。

但實踐中應該怎樣判斷是由于債務人怠于行使債權損害了債權人的利益。法律沒有給出明確的判斷標準，事實上也無法找到明確的客觀標準。債權人行使代位權能夠增加債務人的責任財產,那么就能增強每一個債權人實現債權的可能性。所以,債務人只要怠于行使其所享有的債權就有可能會損害債權人的利益。因此,債權人只要有充分的證據能夠證明債務人怠于行使其所享有的債權,就可以行使代位權。

有人認為如果只要債務人怠于行使債權，債權人就可以行使代位權,是否會造成社會秩序的混亂。筆者認為不需要擔心這個問題。首先,如果債務人在怠于行使債權的前提下，仍然有足夠的財產償還所有的債務并且按時履行債務,那么債權人根本就不需要提供行使代位權實現債權。其次,債權人在行使代位權時也會考慮到自己的時間、精力和訴訟成本,如果不是因為債務人到期無法履行債務，債權人可能面臨債權無法實現的困境，債權人是不會輕易向法院提起訴訟行使代位權的。因此,法律不必規(guī)定債權人只有在債務人怠于行使權利，損害債權人利益時才能行使代位權，因為即使法律不規(guī)定債權人行使代位權的條件限于債務人怠于行使債權損害債權人的利益,債權人在一般情況下也只會在債務人確實無法履行債務時才會行使代位權。法律完全可以給債權人自由選擇的權利,有利于發(fā)揮債權人的主觀能動性，這樣也符合我國民法意思自治的理念，有利于尊重和維護債務人的自由。

因此,對于這一要件,法律只需要規(guī)定債務人不行使權利,不需要考慮債務人主觀上是否具有怠于行使債權的心理,這樣會增加判斷債權人代位權成立條件的難度。因為債權人行使權利并不會損害債務人的利益。如果債務人到期無法履行債務導致破產,那么就可以根據破產法的相關規(guī)定對債務人財產進行處理，就不需要適用債權人代位權制度的相關規(guī)定了。

(三)債權人對債務人的債權合法且已屆清償期

對與已經發(fā)生的債權,在清償期屆滿之前,債權人的債權能否實現還無法確定。如果這時債權人行使代位權,容易導致權利的濫用,不利于維護債務人的利益。與此相反,若債務人怠于行使對次債務人的債權或遲延履行債務,就可能會損害債權人的利益，不利于債權人實現債權,因而法律就有必要保護債權人的利益。

(四)債權人必須以自己的名義行使權利

代位權不同于代理權,代理權源于被代理人的委托,因此代理人必須以被代理人的名義行使各項權利。而代位權是直接基于法律的規(guī)定,與債務人的意思表示無關。因此,債權人應該以自己的名義向次債務人行使代位權。

(五)債權人行使代位權的范圍限于其對債務人所享有的債權

債權人行使代位權的范圍必須限于其對債務人所享有的債權，因為債權人行使代位權的目的是為了實現自己的債權。如果不限于其享有的債權,那么就會導致債權人濫用代位權,損害其他人的利益，也不符合公平原則。因此,債權人行使代位權的范圍應該以其對債務人所享有的債權為限度。如果債權人應代位行使的財產價值超過次債務人應履行的限度,在債權人對債務人享有的債權范圍內,債權人可以同時或者依次行使債務人對次債權人所享有的權利。

(六)債權人必須通過法院行使代位權

在我國合同法中，代位權的行使必須由債權人向法院提起訴訟程序，也就是說，債權人不能自行決定直接對次債務人行使代位權,而是應該通過人民法院行使代位權。這樣規(guī)定有利于避免行使代位權的債權人與其他債權人、債務人以及次債務人之間產生的矛盾與糾紛,但也給債權人帶來了一定程度上的負擔，增加了債權人實現債權的成本,給債權人帶來了不便。

二、債權人代位權的行使效力

代位權的行使效力主要表現為在債權人行使代位權之后，其產生的法律效力能夠直接歸屬于債務人。但存在的問題是次債務人向債權人還是債務人履行給付義務呢？還是都可以呢？如果次債務人直接向債權人履行債務,債權人是否享有優(yōu)先受償權？如果沒有，又如何交付給債務人呢？法律并沒有對此作出具體規(guī)定。

學界主要有三種觀點：第一種觀點認為債權人代位權的行使效力應該歸屬于債務人。這種觀點認為次債務人的清償應該認定為是對債務人的給付，而不能認定為是次債務人對債權人的清償，應該把訴訟取得的財產算入債務人的財產之中。第二種觀點是債權人平均分配說。這種觀點認為因為債權人代位權屬于債權，所以債權人行使代位權所取得的財產應當在所有債權人之間平均分配，此時次債務人所清償的財產應該先由法院暫時保管，然后法院通知所有的債權人，債權人可以對債權進行申報，最后按照所有債權人的債權比例進行清償。筆者認為這種種觀點不能成立：第一，債權人代位權制度的設置就是為了激勵債權人積極行使債權，這種做法會打擊債權人行使代位權的積極性。第二，這種做法會是債權人代位權制度與破產分配制度難以區(qū)分，會使得代位權制度失去其具有的特殊性，也在極大程度上增大了法院的負擔，不符合訴訟經濟制度。第三種觀點是優(yōu)先受償說。這種觀點認為既然債權人通過行使代位權使得次債務人能清償債務，那么債權人就應該對該部分財產享有優(yōu)先受償權。這種觀點代位權制度就是法律賦予債權人直接向次債務人要求履行債務的權利，二者之間也就產生了直接的權利義務關系。

根據最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》(以下簡稱《解釋(一)》)第20條之規(guī)定，債權人行使代位權所獲取的利益，直接歸屬于債權人，也就是說債權人可以優(yōu)先受償，債權人所享有債權的實現范圍之內，其與債務人之間的債權債務關系消滅，與此同時，債務人與次債務人之間的債權債務關系也相應隨之消滅。

《解釋(一)》規(guī)定債權人直接以次債務人為被告向人民法院提起代位權訴訟。如果債權人的訴訟請求被法院認可，那么次債務人就應該直接向債權人進行清償。而次債務人此時作為敗訴的一方，就應該承擔訴訟費。司法解釋的規(guī)定在內容上具有一定的道理，但是在立法程序上還存在一定的問題。我們可以把《解釋(一)》的規(guī)定劃分為以下階段：債權人向債務人的提起訴訟，債權人向次債務人提起代位權訴訟，債權人向法院申請對債務人進行強制執(zhí)行，債權人代位債務人向法院申請對次債務人進行強制執(zhí)行。這樣的規(guī)定實際上是將代位權變成了債權人對次債務人的請求權，次債務人直接向債權人進行給付。法律的規(guī)定實質上是簡化了債權人代位權制度的程序，那么這么做是否符合法理還有待商榷。但是這些規(guī)定體現了立法對債權人利益的維護，而且有利于節(jié)約訴訟成本。

債權人代位權制度能夠在兩個方面節(jié)省當事人之間的交易成本。第一，由于在實踐中經常存在這樣的現象，三方當事人甚至四方當事人之間存在債權債務關系，那么想要處理他們的之間的矛盾和糾紛就會變得非常復雜且繁瑣。債權人代位權制度能夠在很大程度上緩解債權人、法院甚至社會的壓力。這樣可以節(jié)省當事人交易成本，提高法院的工作效率，還能促使債權人積極行使權利。第二，如果債權人通過行使代位權不能獲得清償,那么債務人就會先取得訴訟取得的財產,債權人再一次通過訴訟要求債務人履行債務,這樣就極大程度地浪費了司法資源,打擊了債權人的積極性。

因此，債權人通過人民法院行使代位權直接向次債務人主張債權，不僅有利于維護債權人的利益，又可以避免了債務人逃避債務，從而達到節(jié)約司法資源的目的，實現雙贏。這對于各方當事人來說都是公平合理的，體現了我國民法的公平原則。

三、結語

債權人代位權制度作為債的保全方式，其亮點在于突破了合同的相對性，把保護合同雙方當事人利益和第三人利益放在同等重要的位置。代位權作為法律規(guī)定的權利，應該受到法律的保護。但是由于法律的相關規(guī)定并不能完全體現債權人代位權制度的目的，因此需要我們從法律和實踐的角度對該項制度進行完善，從而完善合同法的相關規(guī)定。

總之,雖然我國合同法確立了債權人代位權制度，但是法律條文把代位權行使的范圍僅僅局限于到期債權,主觀上強調債務人怠于行使債權,并且規(guī)定了債權人必須向法院請求行使代位權,這些條件限制了債權人的代位權,無法發(fā)揮債權人代位權的作用。但是，相關司法解釋的確緩解了實踐中的存在的矛盾和糾紛，有利于增強了法院在實務中的可操作性,但債權人代位權的相關理論還需要學界進一步研究和完善。