從“婚姻自由”到“婚姻自主”：馬錫五審判方式再思考

譚亮亮　白雪

摘 要 “婚姻自由”，一個(gè)來(lái)自城市的“五四”話語(yǔ)，在鄉(xiāng)土氣息濃厚的陜甘寧邊區(qū)引起了一場(chǎng)誤會(huì)。一時(shí)間，婦女們理直氣壯“鬧離婚”，男性農(nóng)民悲嘆“人財(cái)兩空”。面對(duì)這場(chǎng)離婚潮，處境尷尬的基層司法干部，經(jīng)過(guò)調(diào)查研究發(fā)現(xiàn)：都是“自由”惹的禍，應(yīng)把“自主”來(lái)堅(jiān)持。規(guī)勸群眾接受“婚姻自主”摒棄“婚姻自由”的觀念，是一個(gè)思想教育的過(guò)程?！榜R錫五們”在實(shí)踐中經(jīng)過(guò)探索和創(chuàng)造，利用馬錫五審判方式教育了群眾，成功化解了誤會(huì)。文章以法制教育的視角對(duì)馬錫五審判方式進(jìn)行思考，分析馬錫五審判方式法制教育功能的有效性，為當(dāng)代基層司法審判及法制教育提供借鑒。

關(guān)鍵詞 “婚姻自由” “婚姻自主” 法制教育

作者簡(jiǎn)介：譚亮亮，西北工業(yè)大學(xué)馬克思主義學(xué)院博士生，研究方向：社會(huì)主義法制教育；白雪，華北理工大學(xué)人文法律學(xué)院2016級(jí)法學(xué)專業(yè)本科生。

中圖分類(lèi)號(hào)：G77 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.02.209

20世紀(jì)30年代末40年代初，“婚姻自由”，一個(gè)來(lái)自城市的“五四”話語(yǔ)，在鄉(xiāng)土氣息濃厚的陜甘寧邊區(qū)引起了一場(chǎng)誤會(huì)。在司法審判的過(guò)程中糾正群眾錯(cuò)誤的法律觀念，是化解這場(chǎng)誤會(huì)的關(guān)鍵?！榜R錫五們”在實(shí)踐中創(chuàng)造了“婚姻自主”的新詞語(yǔ)，并借助馬錫五審判方式宣傳和推廣，成功地完成了外來(lái)詞匯的本土化，既回歸了立法本意，又推動(dòng)了法律的貫徹執(zhí)行。

一、“婚姻自由”：引起一場(chǎng)誤會(huì)

“五四”之后，“婚姻自由”已成為青年進(jìn)步和婦女解放的代名詞。1937年10月，來(lái)自太原的女學(xué)生劉茜在抗大學(xué)習(xí)，因反抗教官黃克功逼婚而不幸慘遭殺害。真所謂“不自由，毋寧死?！?939年4月《陜甘寧邊區(qū)婚姻條例》（以下簡(jiǎn)稱“1939年《婚姻條例》”）正式公布實(shí)施。規(guī)定：男女婚姻以本人之自由意志為原則；禁止包辦強(qiáng)迫及買(mǎi)賣(mài)婚姻；感情意志根本不合無(wú)法同居者，可以向政府請(qǐng)求離婚。 然而，陜北是封閉的。誠(chéng)如埃德加·斯諾描寫(xiě)的那樣：“陜北是我在中國(guó)見(jiàn)到的最貧窮的地區(qū)之一……只有無(wú)窮無(wú)盡的斷山孤丘，連綿不斷……一直到看去似乎深不見(jiàn)底的溝壑中。” “這些崎嶇之地遠(yuǎn)離省內(nèi)權(quán)力中心，長(zhǎng)久以來(lái)成為武裝流寇的理想之地?！?“五四”的各種思潮沒(méi)有波及這片文化荒漠。祖輩們流傳下來(lái)的婚姻習(xí)俗和觀念不曾改變。

1939年《婚姻條例》公布實(shí)施后，邊區(qū)政府在群眾中間廣泛宣傳“婚姻自由”的政策。隨之而來(lái)的卻是離婚（包括退婚）率的迅速上升。1940年邊區(qū)各縣審理離婚糾紛77件，1941 年125件，1942年242件。 絕大多數(shù)是女方提出離婚或請(qǐng)求終止婚約。此時(shí)邊區(qū)男女比例嚴(yán)重失衡，女性成為稀缺資源，彩禮大幅漲價(jià)，女方父親為了獲取更高額的彩禮，唆使女兒以“婚姻自由”為法律依據(jù)請(qǐng)求退婚或離婚，之后尋求更好的“買(mǎi)家”。依據(jù)當(dāng)?shù)亓?xí)俗，訂婚的彩禮中有一部分可以成為女兒的嫁妝，這部分財(cái)產(chǎn)由女兒自由支配，因此就容易形成“父女聯(lián)盟”，他們互相配合完成一場(chǎng)退婚或離婚的合謀。就像叢小平教授所說(shuō)：“我們很難用較高的道德標(biāo)準(zhǔn)來(lái)衡量這些女子對(duì)物質(zhì)的需求?！?在這窮山溝里，她們首先考慮的還是生存。原本為了反抗父權(quán)制，取締包辦、買(mǎi)賣(mài)婚姻，旨在解放婦女的“婚姻自由”政策，并沒(méi)有取得預(yù)想的效果，反而促成了“父女聯(lián)盟”。

理想與現(xiàn)實(shí)的這種嚴(yán)重脫軌，緣于新舊文化的沖突?！盎橐鲎杂伞备拍畹谋旧砭途哂姓`導(dǎo)性，“自由”二字源于拉丁文，在漢語(yǔ)中可解釋為“從被束縛中解放出來(lái)” 。受草原文化影響的陜北農(nóng)民容易將“自由”理解為“自由馳騁”、“信馬由韁”、“自由自在”、“無(wú)拘無(wú)束”、“由著性子來(lái)”。的確，婦女們絕大多數(shù)以包辦婚姻或者感情不合為由理直氣壯地主張“離婚自由”。盡管邊區(qū)高等法院的審判人員反復(fù)解釋：“出乎法律之外之自由，不能認(rèn)為真正之自由”，沒(méi)有絕對(duì)的自由，不能想離就離。但是，“自由”一詞還是過(guò)于抽象，對(duì)沒(méi)有文化的農(nóng)民而言是很難準(zhǔn)確理解其含義的。

二、“婚姻自主”：尷尬后的堅(jiān)持

1939年《婚姻條例》共22條，既沒(méi)有規(guī)定解除婚約之后是否退還彩禮，也沒(méi)有規(guī)定離婚后財(cái)產(chǎn)如何分割。面對(duì)居高不下的離婚率，基層司法干部感覺(jué)到很棘手。一方是依法請(qǐng)求退婚或離婚的婦女，另一方是抱怨“人財(cái)兩空”男性農(nóng)民。如果確屬包辦婚姻，且不問(wèn)雙方感情如何、是何意圖，女方要求解除婚約于法有據(jù)，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。如果說(shuō)普通男性農(nóng)民勉強(qiáng)能夠接受，那么前線的抗日軍人，是絕對(duì)無(wú)法容忍的。就發(fā)生過(guò)因婚姻糾紛引發(fā)了部隊(duì)武裝包圍地方政府，綁架審判人員的惡性事件。 為了緩和矛盾，邊區(qū)政府開(kāi)始矯正因“婚姻自由”引發(fā)的激進(jìn)行為。l942年頒布了《陜甘寧邊區(qū)抗屬離婚處理辦法》規(guī)定了抗屬解除婚約或離婚要有3年和5年的等待期。1942年7月邊區(qū)高等法院指示：法院只審查女方是否同意。如婚姻本質(zhì)上無(wú)瑕疵，聘禮數(shù)目雖然多，亦有效。1942年12月《陜甘寧邊區(qū)婚姻暫行條例第二次修正案》規(guī)定：男女婚姻以自愿為原則。男女婚姻不再是本人的“自由意志”，而遵循當(dāng)事人“自愿”，考慮當(dāng)事人是否“同意”。1944年《修正陜甘寧邊區(qū)婚姻暫行條例》沿用“男女婚姻以自愿為原則”的規(guī)定?？梢?jiàn)，“自愿”是婚姻有效成立最實(shí)質(zhì)性的要件。在司法實(shí)踐中，司法干部習(xí)慣用“婚姻自主”來(lái)解釋“男女婚姻以自愿為原則”的條文含義。

“自由意志”與“自愿”雖然含義相近，但是有明顯差別，前一個(gè)偏書(shū)面化，群眾比較陌生；后一個(gè)偏生活化和口語(yǔ)化，容易理解?！白杂梢庵尽备鼜?qiáng)調(diào)“自由”，“自愿”和“愿意”更近，有征求本人是否愿意的意思，重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)婚姻當(dāng)事人雙方自己要心甘情愿，自己做主，即“自主”。司法干部在實(shí)踐中創(chuàng)造出“婚姻自主”的新詞語(yǔ)，應(yīng)該是來(lái)自“獨(dú)立自主”這一高頻詞匯的啟發(fā)。中共六屆六中全會(huì)后，“獨(dú)立自主”成為統(tǒng)戰(zhàn)工作中始終堅(jiān)持的基本原則。只有先“獨(dú)立”然后才能“自主”，自己的事情自己說(shuō)了算。這正契合了中共婦女解放的初衷：鼓勵(lì)婦女參加勞動(dòng)生產(chǎn)經(jīng)濟(jì)獨(dú)立，從父權(quán)制家庭中解放出來(lái)。如果說(shuō)“婚姻自由”陰差陽(yáng)錯(cuò)地促成了“婦女聯(lián)盟”的統(tǒng)一戰(zhàn)線，那么“婚姻自主”將實(shí)現(xiàn)女兒與父親的切割，結(jié)婚與離婚真正成為獨(dú)立的女兒們自己決定的事情。

三、“馬錫五們”的智慧：走群眾路線

馬錫五，陜北人，早年跟隨劉志丹、謝子長(zhǎng)創(chuàng)建陜甘邊革命根據(jù)地，后任陜甘寧邊區(qū)隴東分區(qū)專員，兼任邊區(qū)高等法院隴東分庭庭長(zhǎng)。馬錫五有光榮的革命履歷，和豐富的人生閱歷，他對(duì)邊區(qū)的風(fēng)土人情了如指掌。無(wú)論是在田間的地頭還是在老鄉(xiāng)家的炕頭，上至政策法規(guī)，下至家長(zhǎng)里短，他和群眾溝通起來(lái)均無(wú)障礙?！榜R錫五們”就是具有和馬錫五類(lèi)似經(jīng)歷、品格、作風(fēng)的司法干部。比如說(shuō)被稱為“奧青天”的奧海清，此外，還有周玉潔、李育英、史文秀、石靜山等都是從邊區(qū)的工農(nóng)分子中培養(yǎng)出來(lái)的很好的司法干部。 他們審理案件有一個(gè)共同的特點(diǎn)即“就地審判，不拘形式，深入調(diào)查研究，聯(lián)系群眾，解決問(wèn)題” ，譽(yù)為“馬錫五審判方式”。

“馬錫五們”熟知陜北嫁娶的各個(gè)環(huán)節(jié)，了解農(nóng)民娶媳婦的困難，也知道當(dāng)?shù)鼗橐黾彝サ南嗵幠Ｊ?。他們處理婚姻案件非常?jǐn)慎，不會(huì)輕易相信“包辦婚姻”、“感情意志根本不合，無(wú)法同居”等說(shuō)辭，對(duì)前來(lái)退婚或者離婚的婦女，只要仔細(xì)地盤(pán)問(wèn)盤(pán)問(wèn)，對(duì)她們心中的所思所想就能猜出一二。下鄉(xiāng)去打聽(tīng)打聽(tīng)，誰(shuí)家有幾畝地、幾頭牛，光景如何，夫妻之間、婆媳之間有何矛盾，諸如此類(lèi)問(wèn)題都能核實(shí)清楚，是分、是合了然于心。

封捧兒與張柏兒搶婚案的審理充分體現(xiàn)了馬錫五的實(shí)踐智慧。

華池縣封彥貴的女兒封捧兒與張金財(cái)?shù)膬鹤訌埌貎海?928年定了親。1942年，捧兒18歲，已滿婚齡。這時(shí)邊區(qū)彩禮高漲，封彥貴為了圖財(cái)。先后把捧兒許給高儒海的兒子、張獻(xiàn)芝的次子和慶陽(yáng)的朱壽昌，彩禮一次比一次高。張金財(cái)無(wú)奈之下召集族人把捧兒搶回和張柏兒拜堂成親。封彥貴把張家告到了華池縣政府。縣司法處廢除了捧兒與張柏兒的婚姻。捧兒找到馬錫五告狀。馬錫五和推事石靜山，來(lái)到當(dāng)?shù)睾藢?shí)案情，詢問(wèn)了張柏兒和封捧兒，聽(tīng)了他們的想法。在了解各方面意見(jiàn)后，決定就地審判，法庭設(shè)在縣政府院子里，石靜山介紹了案件經(jīng)過(guò)，然后讓到會(huì)群眾發(fā)表意見(jiàn)。審判現(xiàn)場(chǎng)成了宣傳新婚姻法的學(xué)習(xí)會(huì)和討論會(huì)。馬錫五讓封捧兒和張柏兒當(dāng)眾發(fā)表意見(jiàn)。

他問(wèn)：“你是愿意嫁到朱家，還是張家？”

捧兒：“朱家我死也不去?！?/p>

又問(wèn)：“張柏兒你是否愿意娶封捧兒？”

張柏兒回答：“馬專員，我愿意娶?！?/p>

法庭最后判決二人婚姻自主有效。

馬錫五沒(méi)有直接引用“男女婚姻以自愿為原則”的法律條文為依據(jù)，而是將其轉(zhuǎn)換為通俗易懂的“自主”一詞，讓當(dāng)事人自己做主。早在土地革命時(shí)期，農(nóng)民就已經(jīng)熟知“翻身做主”的深意，現(xiàn)在講“婚姻自主”，就是教育群眾在婚姻問(wèn)題上鼓勵(lì)青年男女自己做主。馬錫五沒(méi)有因?yàn)樗说幕榧s曾是父母包辦，也沒(méi)有因搶婚事件而否定婚姻的效力。他關(guān)注的是男女雙方的真實(shí)意愿，經(jīng)過(guò)反復(fù)詢問(wèn)捧兒和張柏的意見(jiàn)，只因他倆一個(gè)愿娶一個(gè)愿嫁，法庭最終判決婚姻自主有效。

四、馬錫五審判方式：法制教育的有效載體

1942年7月邊區(qū)高等法院在指示意見(jiàn)中反思：“婚姻制度的改善，是要隨一般的教育文化生活的提高，方能得到實(shí)際效果，如果文化教育生活，尚未達(dá)到某一階段，而驟然強(qiáng)以嚴(yán)峻的法律，”就會(huì)導(dǎo)致“公布的法律與隱蔽的事實(shí)，有完全處理相反的趨勢(shì)，結(jié)果，不合法的事實(shí)并不能縮小，而法律徒成為擾民之具。”通過(guò)思想教育樹(shù)立群眾的法制觀念是必過(guò)的一關(guān)。為此，邊區(qū)政府主席林伯渠提出：“提倡馬錫五同志的審判方式，以便教育群眾。” 事實(shí)證明，馬錫五審判案件的場(chǎng)域就是法制教育的現(xiàn)場(chǎng)課堂。在審判員的主持下，干部、群眾廣泛參與，共同討論并發(fā)表意見(jiàn)，以案說(shuō)法。1945年1月13日《解放日?qǐng)?bào)》發(fā)表文章《新民主主義的司法工作》一文，將馬錫五審判方式的特點(diǎn)總結(jié)為：走出窯洞，到出事地點(diǎn)解決糾紛；深入群眾，多方調(diào)查研究；堅(jiān)持原則，掌握政策法令；請(qǐng)有威信的群眾做說(shuō)服解釋工作；分析當(dāng)事人的心理，征詢意見(jiàn)；邀請(qǐng)有關(guān)的人到場(chǎng)評(píng)理，共同斷案；審案不拘時(shí)間地點(diǎn)，不影響群眾生產(chǎn)；態(tài)度懇切，使雙方樂(lè)于接受判決。從思想教育的視角看，馬錫五審判方式的運(yùn)行可以分為信息的獲取、信息的分析、方案（內(nèi)容與方法）的制定、方案的實(shí)施等環(huán)節(jié)。審判人員深入群眾調(diào)查核實(shí)案情的同時(shí)也獲取了受教育者的思想信息；分析當(dāng)事人心理，征詢意見(jiàn)就是分析受教育者的思想信息；堅(jiān)持原則是要確保思想教育的正確方向；邀請(qǐng)有關(guān)干部商議，共同斷案其實(shí)是在制定思想教育的方案；請(qǐng)有威信的群眾做說(shuō)服解釋工作可視為方案的實(shí)施。當(dāng)然，以上各環(huán)節(jié)并不是截然分開(kāi)的，而是我中有你，你中有我。另外，從傳播學(xué)的視角看，參與者是廣泛的，集合了事發(fā)當(dāng)?shù)氐母刹?、群眾、?dāng)事人及當(dāng)事人的親友等；傳播的訊息是邊區(qū)的政策法令和公序良俗；環(huán)境是在事發(fā)當(dāng)?shù)氐氖烊松鐣?huì)；渠道是通過(guò)一場(chǎng)公開(kāi)的司法審判，傳播者與受眾在討論和發(fā)表意見(jiàn)的過(guò)程中進(jìn)行互動(dòng)反饋。在此機(jī)制之下，審判人員作為教育者通過(guò)精心安排，在熟悉的地方和熟悉的人說(shuō)熟悉的話，以一場(chǎng)司法審判作為法制教育的載體，把邊區(qū)的政策法令和新風(fēng)尚有效地傳播給在場(chǎng)的干部與群眾，樹(shù)立他們的法制觀念和道德觀念。傳播的廣度和效度是以往“坐堂問(wèn)案”式的審判無(wú)法企及的。以封捧兒與張柏兒搶婚案的審理為例，如果不是在當(dāng)?shù)匾匀罕姶髸?huì)的形式公開(kāi)審理，而是將庭審限制在封閉的室內(nèi)法庭，恐怕只能影響到當(dāng)事人及其親屬。也正是因?yàn)轳R錫五的審判讓封捧兒與張柏兒追求自主婚姻的故事在民間廣為傳頌，引起了隴東中學(xué)的語(yǔ)文老師袁靜的注意，她根據(jù)該案的原型改編完成了秦腔劇本《劉巧兒告狀》，陜北說(shuō)書(shū)藝人韓起祥又創(chuàng)作了《劉巧兒團(tuán)圓》的說(shuō)書(shū)唱本。邊區(qū)群眾在聽(tīng)書(shū)看戲的過(guò)程中深受教育。

法律的生命在于信仰，司法審判的公正性在于它的可接受性。習(xí)近平總書(shū)記提出：努力讓人民群眾在每一個(gè)司法案件中都感受到公平正義。尊重人民群眾的對(duì)司法審判的個(gè)體“感受”，一方面要加強(qiáng)制度建設(shè)，另一方面要塑造群眾的思想觀念，加強(qiáng)法制教育。以“婚姻自由”轉(zhuǎn)換為“婚姻自主”為例，表面上看只是語(yǔ)辭的變化；實(shí)質(zhì)是外來(lái)文化與本土文化發(fā)生碰撞，經(jīng)過(guò)調(diào)適后，催生出一種能為本土文化所接納的新的話語(yǔ)表達(dá)，為群眾理解和接受。馬錫五審判方式法制教育功能的有效性就在于：第一、“馬錫五們”走群眾路線，在與群眾的溝通中使用本土的話語(yǔ)或借助群眾的話語(yǔ)解釋法律，經(jīng)過(guò)不斷的摸索和嘗試最后創(chuàng)造出新的有生命的法律語(yǔ)言；第二、馬錫五審判方式是開(kāi)放的不是封閉的，是親民的不是高高在上的。人民群眾對(duì)司法審判的感受從見(jiàn)到審判人員的第一面，說(shuō)第一句話開(kāi)始?！榜R錫五們”熟悉群眾，熟悉群眾的話語(yǔ)；馬錫五審判方式讓群眾熟悉司法，熟悉法律。唯有熟悉了，才不會(huì)發(fā)生誤會(huì)，沒(méi)有誤會(huì)才能樹(shù)立正確的法制觀念，真正感受到公平正義。

五、結(jié)語(yǔ)

“馬錫五們”發(fā)揮自己的實(shí)踐智慧，實(shí)現(xiàn)了“婚姻自由”的本土化——“婚姻自主”，成功的化解了誤會(huì)。歷史經(jīng)驗(yàn)表明，國(guó)家借助強(qiáng)制力將觸角深入鄉(xiāng)土社會(huì)重建秩序，干部必須要堅(jiān)持走群眾路線，利用本土資源進(jìn)行話語(yǔ)的轉(zhuǎn)換與調(diào)適，否則就會(huì)陷入尷尬的境地。馬錫五審判方式是20世紀(jì)40年代在陜甘寧邊區(qū)的司法實(shí)踐中創(chuàng)造出來(lái)的中國(guó)本土法制資源，是法制教育的有效載體。新時(shí)期的基層司法審判應(yīng)該借鑒馬錫五審判方式的成功經(jīng)驗(yàn)，在社會(huì)轉(zhuǎn)型期，做好新舊之間、外來(lái)與本土之間的話語(yǔ)銜接與轉(zhuǎn)換，利用司法審判的各個(gè)環(huán)節(jié)進(jìn)行法制教育，拉近群眾與司法的距離，為審判結(jié)果的可接受性開(kāi)辟道路。

注釋：

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