互聯(lián)網(wǎng)現(xiàn)金貸監(jiān)管規(guī)則缺陷及其法律應(yīng)對

楊文堯天

現(xiàn)金貸是小額現(xiàn)金貸款的簡稱，具有數(shù)額小、期限短和利率高等特點，是消費金融與互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)融合發(fā)展的產(chǎn)物。國內(nèi)最早的現(xiàn)金貸產(chǎn)品出現(xiàn)在2014年。伴隨著消費升級的浪潮，由于滿足了無征信數(shù)據(jù)人群的金融需求，2016～2017年現(xiàn)金貸行業(yè)飛速發(fā)展，這也導(dǎo)致行業(yè)內(nèi)平臺良莠不齊，高利率、暴力催收等負(fù)面新聞頻發(fā)。2017年以來，監(jiān)管層多次表示要警惕現(xiàn)金貸行業(yè)風(fēng)險，并于年末推出一系列監(jiān)管措施，宣告現(xiàn)金貸行業(yè)進入強監(jiān)管時代。但是，目前的監(jiān)管措施，在監(jiān)管思路和著力點上存在明顯缺陷，容易激發(fā)現(xiàn)金貸平臺業(yè)務(wù)模式畸變，以實現(xiàn)監(jiān)管套利。清理整頓不是目的，現(xiàn)金貸行業(yè)的存在契合普惠金融內(nèi)核。在厘清平臺風(fēng)險的基礎(chǔ)上，采取適當(dāng)監(jiān)管手段，既能促進行業(yè)健康持續(xù)發(fā)展，又能滿足特定人群的金融需求。

互聯(lián)網(wǎng)現(xiàn)金貸監(jiān)管規(guī)則述評

2016年以來，隨著“裸條”“校園貸”和“首付貸”等負(fù)面新聞的不斷爆出，加之在清理整頓地方金融交易所的過程中發(fā)現(xiàn)小貸公司違規(guī)發(fā)行資產(chǎn)支持證券的情況，互聯(lián)網(wǎng)現(xiàn)金貸開始引起監(jiān)管層的注意。2017年4月，銀監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于銀行業(yè)風(fēng)險防控工作的指導(dǎo)意見》，首次提出清理整頓現(xiàn)金貸業(yè)務(wù)，要求網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)應(yīng)依法合規(guī)開展業(yè)務(wù)，禁止欺詐、虛假宣傳，不得違法高利放貸及暴力催收。隨后，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸風(fēng)險專項整治工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室接連發(fā)布《關(guān)于開展現(xiàn)金貸業(yè)務(wù)活動清理整頓工作的通知》和《關(guān)于開展現(xiàn)金貸業(yè)務(wù)活動清理整頓工作的補充說明》，指出現(xiàn)金貸具有高利息、無抵押、期限短和暴力催收等特征，要求各地方對轄區(qū)內(nèi)現(xiàn)金貸P2P平臺進行摸排清理、壓縮存量業(yè)務(wù)，重點關(guān)注高利率和暴力催收等問題。但是，相關(guān)措置并未遏制現(xiàn)金貸平臺的狂飆突進。隨著2017年10 月現(xiàn)金貸平臺趣店赴美上市，高利率、高利潤等話題引爆網(wǎng)絡(luò)，監(jiān)管層終于痛下殺手。2017年12月，互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險專項整治工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室和P2P網(wǎng)貸風(fēng)險專項整治工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于規(guī)范整頓現(xiàn)金貸業(yè)務(wù)的通知》，暫停發(fā)放網(wǎng)絡(luò)小貸牌照，暫停無特定場景依托、無指定用途的網(wǎng)絡(luò)小額貸款，禁止銀行業(yè)機構(gòu)參與現(xiàn)金貸業(yè)務(wù)。

目前，一系列監(jiān)管規(guī)則已經(jīng)基本覆蓋了事前和事中監(jiān)管，大體上可以分為以下幾個大類：

第一，強化市場準(zhǔn)入監(jiān)管。平臺開展現(xiàn)金貸業(yè)務(wù)必須擁有網(wǎng)絡(luò)小貸牌照，同時，各地方暫停網(wǎng)絡(luò)小貸牌照的發(fā)放。暫停新增批小額貸款公司跨區(qū)域開展小額貸款業(yè)務(wù)。已經(jīng)批準(zhǔn)但尚未開展業(yè)務(wù)的，暫停批準(zhǔn)開業(yè)。此外，各地還將對持牌機構(gòu)進行復(fù)核。

第二，完善持續(xù)監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)。首先， 高度關(guān)注利率和債務(wù)負(fù)擔(dān)問題。強調(diào)最高36%年利率的紅線，計算年利率時要綜合考慮借款的各種手續(xù)費。同時，設(shè)置債務(wù)負(fù)擔(dān)上限，限制展期，避免借新還舊，使借貸人陷入債務(wù)陷阱。其次，要求平臺遵守“了解你的客戶”原則，充分保護金融消費者的合法權(quán)益。平臺與借貸人締結(jié)時，需要向借貸人充分披露相關(guān)信息并說明風(fēng)險。再次，要求平臺審慎開展業(yè)務(wù)， 加強風(fēng)控，謹(jǐn)慎使用風(fēng)控模型。暫停發(fā)放無特定場景依托、無指定用途的網(wǎng)絡(luò)小額貸款，逐步壓縮存量業(yè)務(wù)，限期完成整改。強化平臺的經(jīng)營責(zé)任，禁止將不適當(dāng)?shù)慕鹑诋a(chǎn)品銷售給特定人群。最后，嚴(yán)禁平臺采取暴力催收，并保護借貸人個人信息安全。

第三，規(guī)范平臺資金來源。禁止銀行業(yè)機構(gòu)通過銀行貸款、理財，信托計劃和資產(chǎn)證券化產(chǎn)品向平臺提供融資，參與現(xiàn)金貸業(yè)務(wù)。

總體上看，目前的監(jiān)管措施非常全面，從保護借貸人的角度出發(fā)，涵蓋市場準(zhǔn)入監(jiān)管和持續(xù)經(jīng)營監(jiān)管各方面，其中監(jiān)管的重點是牌照、利率和借貸場景。監(jiān)管機構(gòu)好比游樂園的老板，認(rèn)為只要守住入口，要求玩家買票入場，并且整個游樂園只提供一種固定游樂項目，則一切盡在掌握之中。但是，這種只堵不疏的監(jiān)管思路，難以消解現(xiàn)金貸行業(yè)的風(fēng)險，在巨額利潤的刺激下，平臺可能通過畸形化自己的業(yè)務(wù)模式，從而利用監(jiān)管規(guī)則缺陷實現(xiàn)監(jiān)管套利。

互聯(lián)網(wǎng)現(xiàn)金貸監(jiān)管規(guī)則缺陷

如前所述，目前的監(jiān)管措施存在一定的缺陷。這一方面與我國中央和地方共享金融監(jiān)管事權(quán)的監(jiān)管體制有關(guān)，另一方面與監(jiān)管機構(gòu)只堵不疏、過度保護借貸人的監(jiān)管思路有關(guān)。筆者認(rèn)為，在牌照、利率和場景三個目前監(jiān)管重點上，都存在平臺可以利用的缺陷。

牌照

我國金融行業(yè)采取“一般禁止，特別許可”的牌照制市場準(zhǔn)入監(jiān)管?，F(xiàn)金貸平臺向社會大眾提供金融服務(wù)，理應(yīng)設(shè)置行政許可，并要求其持牌經(jīng)營。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，開展現(xiàn)金貸業(yè)務(wù)，平臺需要取得網(wǎng)絡(luò)小貸牌照。該牌照由地方金融監(jiān)管機構(gòu)負(fù)責(zé)發(fā)放。據(jù)“網(wǎng)貸之家”統(tǒng)計，截至2017 年11月22日，全國共批準(zhǔn)了213家網(wǎng)絡(luò)小貸牌照（含已獲地方金融辦批復(fù)未開業(yè)的公司）。其中，僅有30家現(xiàn)金貸平臺通過其運營主體公司或其股東持有了35張網(wǎng)絡(luò)小貸牌照（含網(wǎng)絡(luò)小貸公司直接開展現(xiàn)金貸業(yè)務(wù)）。最新監(jiān)管規(guī)則已經(jīng)明確暫停發(fā)放網(wǎng)絡(luò)小貸牌照，這基本扼殺了平臺通過整改合法化的可能性，因而平臺只能在存量牌照中做文章。這一方面會推高目前市場上存量牌照的價格，形成高價爭搶牌照的不正?，F(xiàn)象；另一方面平臺可能通過與持牌機構(gòu)合作借用、套用其牌照，從而實現(xiàn)持牌經(jīng)營。目前金融監(jiān)管體系中的缺陷，也確實為其借用牌照提供了可能。

在我國目前的金融監(jiān)管權(quán)力體系中， 同時存在著中央事權(quán)和地方事權(quán)。具體到網(wǎng)絡(luò)小貸牌照監(jiān)管上，該權(quán)力屬于地方金融辦。目前的監(jiān)管政策仍是由地方金融辦負(fù)責(zé)轄區(qū)內(nèi)平臺的資質(zhì)和行為監(jiān)管，但是這種權(quán)力分配體系存在明顯缺陷。一方面，地方金融辦資源有限，難以做到對平臺經(jīng)營行為的長期有效監(jiān)管。一旦整頓風(fēng)潮過去，違規(guī)平臺可能“春風(fēng)吹又生”。另一方面，各地金融辦之間、地方與中央監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管目標(biāo)并不完全一致。各地金融辦同時擔(dān)負(fù)著搞活地方經(jīng)濟和地方金融監(jiān)管的雙重使命，前者往往比后者更重要。因此，地方金融辦的監(jiān)管動力不足。而且，各地金融監(jiān)管主體間還存在競爭關(guān)系，一旦某地放松標(biāo)準(zhǔn)，可能引發(fā)其他地區(qū)的效仿，從而形成競爭監(jiān)管洼地的趨勢。此外，地方金融辦的監(jiān)管行為往往各掃門前雪，缺乏必要的配合。因此，無牌平臺可能利用這種監(jiān)管事權(quán)分配體系上的漏洞，借用或套用持牌機構(gòu)的牌照。比如，A省的持牌機構(gòu)入股B省無牌照平臺，并將自己的牌照出借給B省平臺，則B省平臺表面上就具有了小貸牌照。A省的監(jiān)管主體可能難以發(fā)現(xiàn)B省平臺的借用行為；B省的監(jiān)管主體則可能認(rèn)為牌照是由A省發(fā)放的，應(yīng)該由A省對相關(guān)情況進行核查或處理。如果持牌機構(gòu)同時入股多家不同地域的平臺，則可能出現(xiàn)多家機構(gòu)使用一張牌照的情況。當(dāng)然，借用或套用牌照的情形必定不限于上述入股的情況， 憑借市場主體的“聰明才智”，必將利用這種漏洞發(fā)明更多實現(xiàn)監(jiān)管套利的交易形式。

利率

利率本質(zhì)上是獲得資金的價格。在借貸合同中，由于出借人和借貸人間存在嚴(yán)重的信息不對稱，為了防范道德風(fēng)險， 出借人需要通過利率來控制其所承擔(dān)的風(fēng)險。在現(xiàn)金貸業(yè)務(wù)中，由于借貸人的風(fēng)險普遍較大，因此平臺只能采取高利息覆蓋高風(fēng)險，在借貸人間進行交叉補貼的方式控制風(fēng)險以保證利潤。然而，高額利息又引發(fā)了締約前的逆向選擇，低風(fēng)險客戶可能被擠出借貸市場，只留下高風(fēng)險客戶。這種逆向選擇實際上又加劇了違約風(fēng)險， 進一步推高了利率。目前的監(jiān)管規(guī)則要求平臺利率必須控制在法律允許的年利率36%以內(nèi)，同時將手續(xù)費等全部納入利息計算范疇。這一規(guī)定的本意是保護借貸人的權(quán)益，防止其遭受高利率盤剝，從而陷入債務(wù)陷阱，但是此舉并未改變現(xiàn)金貸業(yè)務(wù)的借貸人多屬于高風(fēng)險群體的特點。高風(fēng)險群體獲得資金的價格必然遠遠高于普通群體，而且高風(fēng)險群體往往還屬于資金短缺方，這也就是為何各國法律都禁止高利貸，而其實際上仍廣泛存在的原因。同時，互聯(lián)網(wǎng)現(xiàn)金貸屬于信用貸款，不存在抵押、擔(dān)保，平臺無法通過其他手段有效控制風(fēng)險。

因此，該規(guī)則沒有充分考慮現(xiàn)金貸業(yè)務(wù)中的風(fēng)險因素，僅僅關(guān)注名義利率，并不能起到保護借貸人的作用。實踐中，平臺也完全可以通過合同條款約定、更新交易形式等方式規(guī)避有關(guān)利率的監(jiān)管措施。例如，在消費場景下，借貸人想購買一臺手機，這臺手機的市場價為3000元。但是借貸人無法從其他渠道獲得資金支持，只能選擇C現(xiàn)金貸平臺。C平臺目前借貸年利率為36%。理論上，借貸人只需借3000 元，并負(fù)擔(dān)相應(yīng)利息。但是，C平臺規(guī)定借貸人只能在自己的購物網(wǎng)站D上消費， 而該款手機在D的售價為3500元。這樣借貸人就需要借更多的資金，實際上是付出了更多的利息?？傊?，借貸平臺可以運用多種方式，如提高交易費用、提高違約成本等，實質(zhì)上提高借貸人獲得資金的成本。

場景

金融市場的基本功能是將資金從盈余方融通到短缺方，從而實現(xiàn)資本的合理配置。因此，流動性是金融市場的基本特征。場景只是資金從盈余方流動到短缺方的通道，完全可以由雙方自由搭建。目前的監(jiān)管政策對無特定場景的現(xiàn)金貸一禁了之，其本意一方面是控制現(xiàn)金貸平臺總體風(fēng)險，另一方面是促使借貸人合理借貸， 防止其過度借貸、超前消費。但是，網(wǎng)絡(luò)現(xiàn)金貸的交易過程主要集中在線上，而在線上虛構(gòu)特定交易場景并不復(fù)雜。網(wǎng)絡(luò)上廣泛存在的“刷單”和“刷好評”現(xiàn)象就證明了這一點。個人借貸者與企業(yè)不同， 不存在財務(wù)會計記錄，資金流向和實際用途監(jiān)管難度更大。從監(jiān)管主體來看，地方金融辦既無能力也無意愿對借貸者進行監(jiān)管。因此，平臺完全可以通過虛構(gòu)特定場景的方式規(guī)避監(jiān)管對特定場景和用途的要求。

法律應(yīng)對

目前的監(jiān)管措施看似嚴(yán)密，實則存在諸多漏洞。在高額利潤的刺激下，現(xiàn)金貸平臺完全可能改變業(yè)務(wù)模式，利用規(guī)則漏洞實現(xiàn)套利。具體規(guī)則的漏洞是由只堵不疏、重形式而輕實質(zhì)的監(jiān)管思路，以及中央與地方金融監(jiān)管事權(quán)劃分不清造成的。因此，筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)在完善現(xiàn)有監(jiān)管措施的基礎(chǔ)上，采取堵疏結(jié)合的思路，以市場準(zhǔn)入監(jiān)管和持續(xù)經(jīng)營監(jiān)管為主要著力點，中央金融監(jiān)管機構(gòu)與地方金融監(jiān)管機構(gòu)相互配合，建立互聯(lián)網(wǎng)現(xiàn)金貸監(jiān)管的長效機制。

合理分配監(jiān)管權(quán)力

防止監(jiān)管套利，理順網(wǎng)絡(luò)現(xiàn)金貸監(jiān)管中的中央事權(quán)與地方事權(quán)，即地方金融辦主要負(fù)責(zé)市場準(zhǔn)入監(jiān)管，銀監(jiān)會及其分支機構(gòu)負(fù)責(zé)持續(xù)經(jīng)營監(jiān)管。網(wǎng)絡(luò)小貸牌照仍由地方金融辦負(fù)責(zé)審核與發(fā)放。一方面， 地方政府對當(dāng)?shù)仄髽I(yè)更為了解；另一方面，目前網(wǎng)絡(luò)小貸牌照均由地方發(fā)放，如果將這一權(quán)力收歸中央，需要再平衡中央與地方的利益，實無必要。銀監(jiān)會及其分支機構(gòu)負(fù)責(zé)平臺的持續(xù)經(jīng)營監(jiān)管，是由現(xiàn)金貸業(yè)務(wù)特點決定的。首先，現(xiàn)金貸業(yè)務(wù)屬于信用貸款，網(wǎng)絡(luò)小貸公司屬于類銀行業(yè)金融機構(gòu)，理應(yīng)由銀監(jiān)會監(jiān)管。其次， 現(xiàn)金貸業(yè)務(wù)具有明顯的跨地域性，由銀監(jiān)會負(fù)責(zé)持續(xù)經(jīng)營監(jiān)管，方便各地區(qū)協(xié)調(diào)合作。最后，銀監(jiān)會相比于地方金融辦有豐富的監(jiān)管資源，有利于做好持續(xù)經(jīng)營監(jiān)管。

市場準(zhǔn)入監(jiān)管

目前，全面暫停發(fā)放牌照的方式并不可取。應(yīng)當(dāng)允許現(xiàn)金貸平臺，通過積極整改獲得相應(yīng)牌照。如果能夠通過正當(dāng)途徑獲得牌照，平臺就沒有動力再利用規(guī)則漏洞。但是，市場準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)的制定，全國應(yīng)當(dāng)盡量統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，避免地方政府競爭監(jiān)管洼地。網(wǎng)絡(luò)借貸行為的行為效果有明顯的溢出性，即平臺開設(shè)在某地，而業(yè)務(wù)在全國開展。利益由當(dāng)?shù)叵硎?，風(fēng)險則由各地一同承擔(dān)。因此，制定全國統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)有合理性。

持續(xù)經(jīng)營監(jiān)管

首先，既重視形式利率，又關(guān)注實質(zhì)利率。重申借貸利率必須合法化，年利率必須低于36%，嚴(yán)禁平臺高利貸化。如前所述，現(xiàn)金貸業(yè)務(wù)風(fēng)險不下降，則其實質(zhì)利率不會顯著下降。據(jù)相關(guān)信息披露， “趣店”的現(xiàn)金貸業(yè)務(wù)逾期率遠低于業(yè)界平均水平，其中的關(guān)鍵在于芝麻信用向其開放客戶數(shù)據(jù)。因而，可以從解決信息不對稱的角度，鼓勵不同平臺間風(fēng)控數(shù)據(jù)互聯(lián)互通，支持第三方征信平臺向現(xiàn)金貸平臺開放借貸人征信數(shù)據(jù)，降低借貸人違約風(fēng)險，實現(xiàn)借貸利率的合理化。在此前提下，可以鼓勵平臺開展差異化經(jīng)營，與不同風(fēng)險的客戶群體約定不同的利率。并嚴(yán)格限制罰息和債務(wù)展期次數(shù)。同時，禁止暴力催收，規(guī)范催收和壞賬處理，防止暴力催收引發(fā)惡性事件。

其次，放棄場景限制、用途限制，關(guān)注借貸人的償付能力。限制場景和用途， 并不能有效防控平臺風(fēng)險，保護借貸者。這種法律父愛主義的思維應(yīng)當(dāng)摒棄，取而代之的應(yīng)當(dāng)是關(guān)注借貸人的償付能力。只要借貸人具有足夠的償付能力，就應(yīng)當(dāng)讓其自由借貸。這里可以借鑒域外經(jīng)驗引入借貸人支付能力測試，嚴(yán)禁平臺向不具備償付能力的借貸人貸款。并根據(jù)借貸人的償付能力為其設(shè)置相應(yīng)的最高債務(wù)負(fù)擔(dān)限額，防止掠奪性借貸。同時，強化平臺在金融產(chǎn)品設(shè)計、銷售中的經(jīng)營責(zé)任。要求平臺在宣傳、締約中要遵守投資者適當(dāng)性原則，要向借貸者全面披露利率、還款期限和方式等信息，充分說明違約風(fēng)險。

最后，實施平臺經(jīng)營數(shù)據(jù)報告制度。平臺需要定時將資金來源、數(shù)額、放貸數(shù)量、違約情況等經(jīng)營數(shù)據(jù)向地方金融辦或銀監(jiān)會報送。以便監(jiān)管機構(gòu)及時掌握平臺經(jīng)營狀況，防范系統(tǒng)性金融風(fēng)險。

（作者單位：中國社會科學(xué)院研究生院）