淺析高校勞務(wù)派遣用工制度對(duì)“雙一流”大學(xué)建設(shè)的影響
——以南平校區(qū)勞務(wù)派遣人員勞動(dòng)糾紛案件為例

陳鈞寶，范聲斌

（1.福建農(nóng)林大學(xué)南平校區(qū)，福建 福州 350002；2.福建農(nóng)林大學(xué)東方學(xué)院，福建 福州 350002）

勞務(wù)派遣又稱人力派遣、人才租賃、勞動(dòng)派遣、勞動(dòng)力租賃、雇員租賃，是指由勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)與派遣勞工訂立勞動(dòng)合同，把勞動(dòng)者派向其他用工單位，再由其用工單位向派遣機(jī)構(gòu)支付一筆服務(wù)費(fèi)用的一種用工形式。勞動(dòng)力給付的事實(shí)發(fā)生于派遣勞工與要派企業(yè)（實(shí)際用工單位）之間，要派企業(yè)向勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)支付服務(wù)費(fèi)，勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬。

1 高校勞務(wù)派遣制用工的益處

（1）因?yàn)榇嬖诟咝Ｊ聵I(yè)編制不足帶來(lái)的人手缺乏等問題，使得高校在引進(jìn)人才、用人雇工等方面必須嚴(yán)把關(guān)，將寶貴的事業(yè)編制用于諸如教學(xué)、科研、管理階層等工作崗位，而高校中的非核心崗位如宿舍樓管、大門安保門衛(wèi)、保潔員、綠化工人、水電工、食堂的餐飲工作人員等，作為保障高校正常運(yùn)轉(zhuǎn)、保證學(xué)生正常學(xué)習(xí)和生活的不可缺少的一部分，除了少量有事業(yè)編制的工勤人員，其他通常是臨時(shí)聘用的工人完成，解決了人手不足等問題。

（2）減少用工成本。勞務(wù)派遣合同用工的一個(gè)顯著特點(diǎn)是它存在三方主體，包括勞務(wù)派遣單位、實(shí)際用工單位和被派遣勞動(dòng)者。勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同，雙方之間形成勞動(dòng)關(guān)系（用人關(guān)系），而被派遣勞動(dòng)者和實(shí)際用工單位形成的是事實(shí)用工的關(guān)系（用工關(guān)系）。高校對(duì)被派遣勞動(dòng)者只有使用和用工考核，其余管理工作，包括合同的簽訂、續(xù)訂和解除、人員的招聘、社會(huì)保險(xiǎn)的代扣代繳、工資薪酬的代發(fā)，相關(guān)問題和爭(zhēng)議的處理以及日常的人事管理等，均由勞務(wù)派遣公司負(fù)責(zé)。這種用人模式能讓高校的人事部門從繁瑣的事務(wù)性工作中解脫出來(lái)，有更多精力專注于單位的核心性、戰(zhàn)略性的管理工作，提高了人力資源管理效益。

（3）管理的專業(yè)化。勞務(wù)派遣公司是專業(yè)從事人力資源管理的服務(wù)機(jī)構(gòu)，熟悉諸如《勞動(dòng)合同法》《訴訟制度》等法律法規(guī)，懂得如何正確規(guī)范勞動(dòng)用工，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)，保障勞動(dòng)者和用人單位的合法權(quán)益。遇到法律糾紛的時(shí)候勞務(wù)派遣公司可提供最新最全的法律咨詢，各項(xiàng)工作流程也非常規(guī)范，能切實(shí)降低用工風(fēng)險(xiǎn)。

2 從案例看高校勞務(wù)派遣用工中存在的風(fēng)險(xiǎn)

雖然勞務(wù)派遣制度的出現(xiàn)解決了高校的用工問題，但是在對(duì)勞務(wù)派遣人員進(jìn)行實(shí)際用工的過(guò)程中卻存在很多風(fēng)險(xiǎn)。以福建農(nóng)林大學(xué)南平校區(qū)為例：

2015 年12 月28 日，原南平校區(qū)保衛(wèi)工作部勞務(wù)派遣人員盧德清（以下稱申請(qǐng)人）訴稱：申請(qǐng)人2011 年9 月1 日應(yīng)聘進(jìn)入福建農(nóng)林大學(xué)南平校區(qū)（以下稱被申請(qǐng)人），一直到2013 年5 月28 日才與南平市勞務(wù)派遣公司簽訂派遣協(xié)議。在申請(qǐng)人主動(dòng)提出辭職后，提出要求從2013 年5 月28日至2014 年12 月31 日期間加班加點(diǎn)工資合計(jì)11772 元，并一次性支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金3000 元。后經(jīng)過(guò)仲裁庭審議后認(rèn)定：根據(jù)《勞動(dòng)法》第44 條和《勞動(dòng)合同法》第2 條、第46、47、92 條，《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問題的解釋三》第9 條等有關(guān)規(guī)定，駁回了申請(qǐng)人的訴訟請(qǐng)求。

從上訴案例可以看出，盡管最終判決以申請(qǐng)人敗訴告終，但是對(duì)于福建農(nóng)林大學(xué)而言，卻是一個(gè)警示。自南平校區(qū)2009 年復(fù)辦以來(lái)，為了保證南平校區(qū)的正常運(yùn)轉(zhuǎn)和教學(xué)秩序，每年都穩(wěn)定聘用勞務(wù)派遣人員70 人左右，直到2017年5 月才降至45 人，而截至2017 年5 月正式編制的南平校區(qū)各部門的干部職工總數(shù)才為22 人，龐大的勞務(wù)派遣人員集體已然成為南平校區(qū)各項(xiàng)工作順利開展不可缺少的部分，一旦有一例勞動(dòng)糾紛案件成功獲得經(jīng)濟(jì)賠償或補(bǔ)償，帶來(lái)的可能將會(huì)是連鎖反應(yīng)的賠償問題，必然對(duì)我校的“雙一流”大學(xué)建設(shè)產(chǎn)生影響。

3 高校勞務(wù)派遣制現(xiàn)狀存在的法律問題

以上案例并非個(gè)案，高校勞務(wù)派遣制度實(shí)質(zhì)給各大高校帶來(lái)的并不只是用工的益處，更帶來(lái)了許多風(fēng)險(xiǎn)：一是聘用的派遣員工普遍屬于文化程度低、缺乏統(tǒng)一崗前培訓(xùn)的社會(huì)人員，其政治素質(zhì)和人生觀、價(jià)值觀參差不齊，一些人員并不適合在高校工作，到了需要辭退他們的時(shí)候，甚至出現(xiàn)“請(qǐng)神容易送神難”的情況。二是一些勞務(wù)派遣人員因?yàn)閸徫坏牟煌ㄍ慌衅溉肼?，有的是樓管門衛(wèi)，有的卻是衛(wèi)生工），而出現(xiàn)心理不平衡的情況，導(dǎo)致他們行為不端正，對(duì)待師生的態(tài)度惡劣，長(zhǎng)久以往容易破壞學(xué)校整體形象。三是由于勞務(wù)派遣制員工崗位的特殊性以及從發(fā)展前景等多方面因素考慮，一旦對(duì)工作待遇及工作環(huán)境及其他原因產(chǎn)生不滿，勞務(wù)派遣制員工反而不會(huì)有高校正式編制教職工的種種顧慮，合同約束力對(duì)其影響較小，只要履行了正規(guī)的離職手續(xù)，即可離職，因此流動(dòng)性較大，容易造成崗位空缺。四是勞務(wù)派遣員工普遍缺乏集體榮譽(yù)感和歸屬感，難以營(yíng)造校園和諧環(huán)境。

首先，《勞動(dòng)合同法》在關(guān)于勞務(wù)派遣制度的相關(guān)規(guī)定自身就存在著缺陷：《勞動(dòng)合同法》第58 條規(guī)定，“勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動(dòng)者訂立二年以上的固定期限勞動(dòng)合同”，按照規(guī)定，臨時(shí)用工崗位不得超過(guò)六個(gè)月，這樣勢(shì)必導(dǎo)致勞動(dòng)合同派遣期限被拆分，被派遣勞動(dòng)者在一個(gè)合同期限內(nèi)至少被派遣四次?！秳趧?dòng)合同法》第59 條規(guī)定：“用工單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)工作崗位的實(shí)際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限，不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個(gè)短期勞務(wù)派遣協(xié)議?！憋@然，對(duì)勞務(wù)派遣用工期限進(jìn)行分割的做法是不符合法律規(guī)定的。但是，如果不分割期限，又有悖于六個(gè)月的臨時(shí)性規(guī)定。

其次，高校的勞務(wù)派遣制的現(xiàn)狀也與現(xiàn)行法律存在著沖突。根據(jù)2016 年新勞動(dòng)法《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第二章第四條：用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，使用的被派遣勞動(dòng)者數(shù)量不得超過(guò)其用工總量的10%，以南平校區(qū)為例，2017 年南平校區(qū)正式編制教職工22 人，勞務(wù)派遣人員45 人，已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)法律規(guī)定的用工比。

最后，各高校實(shí)際使用勞務(wù)派遣員工過(guò)程中，也存在與現(xiàn)行法律打“擦邊球”的情況：《勞動(dòng)合同法》（修正案）第66條明確規(guī)定：“勞動(dòng)合同用工是我國(guó)的企業(yè)基本用工形式。勞務(wù)派遣用工是補(bǔ)充形式，只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施”。第66 條第二款進(jìn)一步明確：“臨時(shí)性工作崗位是指存續(xù)時(shí)間不超過(guò)六個(gè)月的崗位；輔助性工作崗位是指為主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位；替代性工作崗位是指用工單位的勞動(dòng)者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無(wú)法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動(dòng)者替代工作的崗位?！?/p>

實(shí)踐過(guò)程中，高校勞務(wù)派遣往往突破了臨時(shí)性規(guī)定，勞務(wù)派遣崗位性質(zhì)并非臨時(shí)性特征所要求的短期性、季節(jié)性或非經(jīng)常性，崗位存續(xù)期限普遍超過(guò)法律規(guī)定的六個(gè)月期限。部分高校對(duì)于輔助性崗位的認(rèn)識(shí)模糊不清，甚至存在認(rèn)識(shí)誤區(qū)。輔助性崗位常常被泛化解釋，導(dǎo)致勞務(wù)派遣用工范圍擴(kuò)大化。

4 解決問題的法律依據(jù)和途徑

中共中央《關(guān)于深化人才發(fā)展體制機(jī)制改革的意見》提出必須推進(jìn)人才管理體制改革，創(chuàng)新事業(yè)單位編制管理方式，改進(jìn)事業(yè)單位崗位管理模式，建立動(dòng)態(tài)調(diào)整機(jī)制等要求。當(dāng)前高校“雙一流”建設(shè)正蓄勢(shì)待發(fā)，上述勞務(wù)派遣制存在的風(fēng)險(xiǎn)隱患和有悖于現(xiàn)行法律的情況，勢(shì)必要求盡快進(jìn)行改革，以保障高?！半p一流”建設(shè)的大局。筆者提出三種改革可行性措施：

（1）首先作為高校的人事部門，建議應(yīng)合理規(guī)劃派遣的人員種類、時(shí)間和方式。盡量選擇工作附加值低且員工流失率高的崗位及人群實(shí)施勞務(wù)派遣，這樣的人群敏感度較低，對(duì)工作缺乏長(zhǎng)期規(guī)劃，對(duì)用工形式敏感度不高；同時(shí)選擇優(yōu)質(zhì)的勞務(wù)派遣公司合作，《勞動(dòng)合同法》第九十二條明確規(guī)定，派遣公司給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。為了維護(hù)用工人員的合法利益，保障用工單位的利益不受損害，在選擇勞務(wù)派遣公司時(shí)除了審核企業(yè)的資質(zhì)外，務(wù)必選擇長(zhǎng)期從事勞務(wù)派遣，有豐富的管理經(jīng)驗(yàn)，信譽(yù)好，敢于承擔(dān)責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)的企業(yè)合作；再次可以參考高校對(duì)新引進(jìn)的高層次人才的編制管理方式，在與勞務(wù)派遣公司簽訂的用工合同中明確約定遞進(jìn)式聘用期，對(duì)使用的員工進(jìn)行聘期考核，實(shí)行淘汰機(jī)制，最終對(duì)考核合格人員可以給予事業(yè)編制待遇，此做法優(yōu)點(diǎn)在于消除冗員、提高效率，激發(fā)一些優(yōu)秀的勞務(wù)派遣人員，淘汰懶惰的勞務(wù)派遣人員，以免讓他們產(chǎn)生“無(wú)論工作好壞，每隔二年就簽一次派遣合同，就像在單位養(yǎng)老的錯(cuò)覺”。

（2）高校作為用工主體，應(yīng)該嚴(yán)格執(zhí)行《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》限定了用工單位使用的被派遣勞動(dòng)者數(shù)量不得超過(guò)其用工總量的10%的規(guī)定，縮減勞務(wù)派遣使用規(guī)模，控制勞務(wù)派遣用工總量。高校勞務(wù)派遣用工方式建議應(yīng)從教學(xué)、科研和管理崗位逐漸退出，最后僅僅在后勤等崗位保留零星勞務(wù)派遣用工使用量。此舉不僅控制了勞務(wù)派遣用工量的問題，也使高校勞務(wù)派遣用工范圍得以限定于輔助性崗位，符合勞務(wù)派遣關(guān)于“臨時(shí)性、輔助性或者替代性”的規(guī)定。

（3）高校應(yīng)積極探索勞務(wù)派遣的替代形式，研究業(yè)務(wù)外包在高校人力資源管理中的可行性。業(yè)務(wù)外包是目前普遍采用的一種用工方式，將高校非核心業(yè)務(wù)如保安、綠化、水電維修等通過(guò)招標(biāo)的方式，交給企業(yè)去做，學(xué)校與企業(yè)是一種平等的相互合作的民事合同關(guān)系。采取業(yè)務(wù)外包既能滿足高校靈活用工之需要，又使高校有效遵守法律規(guī)定，與勞務(wù)派遣相比，業(yè)務(wù)外包適用范圍更為寬泛，因其不涉及崗位問題，故不受《勞動(dòng)合同法》第66 條臨時(shí)性、輔助性或者替代性工作崗位限制。此舉也將避免勞動(dòng)關(guān)系中的“被辭退后要求領(lǐng)取經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金”“連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同后勞動(dòng)者要求單位與其簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同”等爭(zhēng)議事件的發(fā)生，更能為高校人力資源經(jīng)費(fèi)節(jié)約成本開支。

5 成效總結(jié)分析

南平校區(qū)已于2017 年5 月對(duì)保衛(wèi)工作部進(jìn)行業(yè)務(wù)外包進(jìn)行了嘗試并取得了初步成效，這里可以舉例借鑒：

在保安服務(wù)社會(huì)化外包之前，合計(jì)月勞務(wù)派遣人員工資為3.18 萬(wàn)元，年勞務(wù)派遣人員工資總額為38.16 萬(wàn)元。勞務(wù)派遣人員終將面臨到期解除合同的時(shí)候，依據(jù)《勞動(dòng)合同法》的有關(guān)規(guī)定，總計(jì)需要支付12 名勞務(wù)派遣保安人員9.18 萬(wàn)元。推行將保安服務(wù)社會(huì)化外包后，對(duì)原有崗位進(jìn)行調(diào)整：每月保安服務(wù)費(fèi)約1.04 萬(wàn)元，2.5 個(gè)崗位合計(jì)約2.6 萬(wàn)元，合計(jì)校區(qū)安保崗位每年服務(wù)費(fèi)約31.2 萬(wàn)元。

相比較后發(fā)現(xiàn)，保衛(wèi)社會(huì)化服務(wù)外包后，相比較原有勞務(wù)派遣的用工方式工資成本可以減少15 萬(wàn)元以上。同時(shí)采用外包服務(wù)后，將不再與工人發(fā)生直接勞動(dòng)糾紛，對(duì)崗位的管理可以直接根據(jù)外包合同的約定，與相關(guān)社會(huì)企業(yè)約定用人用工等標(biāo)準(zhǔn)和考核依據(jù)，減少了前文所述的法律風(fēng)險(xiǎn)。

綜上，對(duì)高等教育新形勢(shì)和新問題，我們應(yīng)該積極探索高校勞務(wù)派遣改革路徑，努力提高高校辦學(xué)水平，重點(diǎn)突出教學(xué)、科研的中心地位，提升高校的核心競(jìng)爭(zhēng)力，為建設(shè)“雙一流”大學(xué)保駕護(hù)航。