論成年人意定監(jiān)護制度

王雪

摘要：隨著經(jīng)濟和社會的發(fā)展，人口老齡化問題日益凸顯，由此引發(fā)的社會養(yǎng)老問題愈發(fā)嚴峻。同時，在人權主義的影響之下，世界各國陸續(xù)對成年人監(jiān)護制度進行改革，我國當然也不例外?！独夏耆藱嘁姹Ｕ戏ā返诙鶙l首次將成年人意定監(jiān)護制度納入了現(xiàn)行立法規(guī)范的調(diào)整范圍之中。該制度的設立對于尊重成年人自我意志，保障成年人的合法權益有著重要的意義，是我國立法上的一項重大突破。同時，《民法總則》第三十三條對成年人意定監(jiān)護制度也作出了簡單規(guī)定。至此，成年人意定監(jiān)護制度在民法層面上正式確立。文章在成年人意定監(jiān)護制度現(xiàn)有研究的基礎上，從相關基本概念出發(fā)，通過將該制度與法定監(jiān)護、委托監(jiān)護、遺贈撫養(yǎng)協(xié)議、代理進行對比分析，從而加深對成年人意定監(jiān)護制度的認識和了解。

關鍵詞：成年人意定監(jiān)護制度；法定監(jiān)護；委托監(jiān)護；遺贈撫養(yǎng)協(xié)議；代理

針對成年人意定監(jiān)護制度，現(xiàn)有研究主要包括以下方面：第一、成年人意定監(jiān)護制度相關基本概念以及該制度的性質(zhì)等理論問題研究；第二、探討研究成年人意定監(jiān)護制度設立的必要性，從而闡述該制度的設立具有深刻意義；第三、對成年人意定監(jiān)護制度中意定監(jiān)護合同的研究，主要包括合同的主體、訂立、生效、終止等方面，來探討該制度的具體內(nèi)容；第四、成年人意定監(jiān)護制度的程序性事項研究，如對意定監(jiān)護的公證和登記等問題的研究；第五、對成年人意定監(jiān)護制度的監(jiān)督問題研究，大致包括行政機關和自然人兩方面的監(jiān)督；第六、成年人意定監(jiān)護制度的立法現(xiàn)狀研究，并與大陸法系、英美法系的相關制度對比探討，以期從國外已有的具體規(guī)定中學習經(jīng)驗，結合我國實際情況建立適合我國國情的意定監(jiān)護制度體系；第七、探討研究我國目前成年人意定監(jiān)護制度存在的主要問題，如缺少意定監(jiān)護合同的具體規(guī)定，缺少完善細致的監(jiān)督制度等，以及積極尋求相對應的解決辦法。

一、成年人意定監(jiān)護制度的含義

《民法總則》第三十三條規(guī)定，具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或者有關組織事先協(xié)商，以書面形式確定自己的監(jiān)護人。協(xié)商確定的監(jiān)護人在該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，履行監(jiān)護職責。從該法律規(guī)定中可以看出，意定監(jiān)護制度主要是針對具有完全民事行為能力的成年人制定的一種監(jiān)護制度，該制度主要是通過雙方達成意見一致即訂立意定監(jiān)護合同的方式來實現(xiàn)的。完整意義上的成年人意定監(jiān)護制度包括，具有完全民事行為能力的成年人提前根據(jù)自己的意愿選擇自己信任的受托人，也就是將來自己的監(jiān)護人，與之簽訂合同，約定在該成年人喪失或部分喪失民事行為能力時，由該受托人根據(jù)之前簽訂的合同中約定的方式以及約定的內(nèi)容，履行相關監(jiān)護事務，并且由相關機關組織或個人對監(jiān)護合同的履行情況進行監(jiān)督。成年人意定監(jiān)護制度是一種在監(jiān)護情形尚未發(fā)生之時，所做的一種防患于未然的制度。并且該制度中要求采用書面形式，以期確保雙方協(xié)商的事項能夠有效完成。該制度打破了原有的僅在被監(jiān)護人已經(jīng)是無民事行為能力人或限制行為能力人時才可以有其監(jiān)護人的慣例，同時，監(jiān)護人的選任以及監(jiān)護事項的確立均是由該成年人即被監(jiān)護人根據(jù)自己的意思表示決定的，完全性的尊重被監(jiān)護人的意志。

成年人意定監(jiān)護制度在不同國家有著不同的名稱。日本稱之為任意監(jiān)護制度，其含義是指為了預防自己日后發(fā)生喪失辨識能力的情況，在自己具有完全意思能力之下提前通過任意監(jiān)護契約將自己的事務和療養(yǎng)照料或財產(chǎn)管理等權限授予代理人。英美法系國家將成年人意定監(jiān)護制度稱為持續(xù)性代理制度，該制度的主要特點在于不受限于本人的行為能力，只需要訂立協(xié)議之時本人是真實有效的意思表示即可，代理時間不限制，但協(xié)議明文規(guī)定除外。該制度在不同國家雖有不同的名稱，但設立目的是相同的，都是為了更好地維護成年人的合法權益。

成年人意定監(jiān)護制度與法定監(jiān)護制度相結合，豐富和完善了監(jiān)護制度，同時，也更加適應老齡化社會的需要。該制度的構建，不僅關乎我國將以何種態(tài)度及方式應對日益嚴峻的“人口老齡化”所帶來的一系列社會問題，而且也關系到如何調(diào)整國內(nèi)法使其與國際人權規(guī)范相協(xié)調(diào)等一系列重大問題。與此同時，該制度的建構對補充現(xiàn)有監(jiān)護制度、完善現(xiàn)有私法基礎理論、為民法典的編纂工作提供相應參考等較多方面都有著不可替代的重大意義。

二、成年人意定監(jiān)護制度與法定監(jiān)護

法定監(jiān)護是指由法律直接規(guī)定監(jiān)護人范圍和順序的監(jiān)護。法定監(jiān)護可以由一人或多人擔任。成年人意定監(jiān)護制度與法定監(jiān)護的區(qū)別主要體現(xiàn)在以下幾個方面：第一、成年人意定監(jiān)護制度更加注重被監(jiān)護人的意思表示，主要體現(xiàn)在監(jiān)護人的選任以及監(jiān)護事務的確立均由被監(jiān)護人決定；而法定監(jiān)護的監(jiān)護人和監(jiān)護事項則均由法律加以規(guī)定，被監(jiān)護人沒有自主決定權。第二、監(jiān)護關系的確立方式也有所不同。成年人意定監(jiān)護主要是通過雙方自由協(xié)商，協(xié)商一致后簽訂意定監(jiān)護合同來確立監(jiān)護關系；而法定監(jiān)護則是依據(jù)民法中關于監(jiān)護制度的規(guī)定來確立監(jiān)護關系。第三、二者開始實施監(jiān)護職責的時間點不同。法定監(jiān)護中，對于未滿十八周歲的未成年的監(jiān)護是自其出生開始，直到其成為完全民事行為能力人為止，對于無民事行為能力或限制民事行為能力的成年人的監(jiān)護，是在被監(jiān)護人處于非完全民事行為能力人的狀態(tài)時都需要監(jiān)護人實施監(jiān)護職責；而意定監(jiān)護中，監(jiān)護人的職責是從被監(jiān)護人完全喪失或部分喪失行為能力之時開始。第四、在兩種監(jiān)護制度中，監(jiān)護人與被監(jiān)護人之間的關系存在不同。法定監(jiān)護中，監(jiān)護人多為未成年人的父母、祖父母、外祖父母、兄姐，以及其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或組織，對于無民事行為能力或限制民事行為能力的成年人，其監(jiān)護人主要是其配偶、父母、子女或其他近親屬，以及其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或組織。在法定監(jiān)護中，監(jiān)護人與被監(jiān)護人大多存在一定的血緣關系；而意定監(jiān)護中，監(jiān)護人與被監(jiān)護人可能不存在任何血緣關系，雙方僅以意思自治為前提，協(xié)商一致來確定二者之間的監(jiān)護關系。

筆者認為，相較于法定監(jiān)護，成年人意定監(jiān)護更能體現(xiàn)出被監(jiān)護人的個人意志，同時，由被監(jiān)護人自己根據(jù)其意愿來選任監(jiān)護人，一定程度上可以避免無人擔任監(jiān)護人或者爭當監(jiān)護人的尷尬。同時通過選擇自己最信任的人擔任監(jiān)護人，能夠使被監(jiān)護人的合法權益得到最大化的維護，即被選任的監(jiān)護人通過自己對被監(jiān)護人所處的家庭地位以及社會地位的了解，可以更好的履行其監(jiān)護職責，從而最大程度的維護被監(jiān)護人的利益。

三、成年人意定監(jiān)護制度與委托監(jiān)護

委托監(jiān)護是指監(jiān)護人通過協(xié)議的方式，將自己所應承擔的監(jiān)護職責全部或部分委托給本人之外的第三人，由該第三人擔任監(jiān)護人的制度，接受委托的人應是本無監(jiān)護資格的人?！睹穹ㄍ▌t意見》第二十二條規(guī)定，監(jiān)護人可以將監(jiān)護職責部分或者全部委托給他人。因被監(jiān)護人的侵權行為需要承擔民事責任的，應當由監(jiān)護人承擔，但另有約定的除外；被委托人確有過錯的，負連帶責任。由此可以看出，委托監(jiān)護中所簽協(xié)議的主體是監(jiān)護人和受托人，二者之間僅為普通的委托代理關系，并且，監(jiān)護人與被監(jiān)護人之間的監(jiān)護關系并不受該委托代理關系的影響，即受托人只是以監(jiān)護人代理人這一身份暫時行使監(jiān)護人的權利、履行監(jiān)護人的義務，由此產(chǎn)生的后果仍由監(jiān)護人自行承擔，除非受托人存有過錯需承擔連帶責任。

將成年人意定監(jiān)護制度與委托監(jiān)護進行比較，可以發(fā)現(xiàn)二者之間最大的區(qū)別在于被監(jiān)護人與受托人之間存在的關系不同。委托監(jiān)護中，受托人與被監(jiān)護人之間并不存在法律關系，其僅因與監(jiān)護人簽訂委托協(xié)議而成為監(jiān)護人的代理人，即在監(jiān)護人與受托人之間產(chǎn)生委托關系，由受托人代理監(jiān)護人履行監(jiān)護職責，行使監(jiān)護權利；而成年人意定監(jiān)護制度中，受托人與被監(jiān)護人簽訂意定監(jiān)護合同，二者均為意定監(jiān)護合同的主體，并且在二者之間因合同的簽訂而直接產(chǎn)生委托關系。同時，成年人意定監(jiān)護制度相較于委托監(jiān)護能夠更加尊重被監(jiān)護人的意愿。筆者認為，在委托監(jiān)護中，被監(jiān)護人并未參與監(jiān)護人和受托人之間的委托關系，這樣一來，很容易使被監(jiān)護人的意愿得到忽視或者誤解；而成年人意定監(jiān)護制度是在被監(jiān)護人與受托人之間直接形成委托關系，被監(jiān)護人能夠親自表達自己的委托意向，對于被監(jiān)護人的其他各項意向也都能夠較大程度的得到尊重。

四、成年人意定監(jiān)護制度與遺贈撫養(yǎng)協(xié)議

《繼承法》第三十一條規(guī)定，公民可以與扶養(yǎng)人簽訂遺贈撫養(yǎng)協(xié)議。按照協(xié)議，扶養(yǎng)人承擔該公民生養(yǎng)死葬的義務，同時享有受遺贈的權利?？梢姡z贈撫養(yǎng)協(xié)議是遺贈人和扶養(yǎng)人之間訂立的關于扶養(yǎng)人承擔遺贈人生養(yǎng)死葬的義務，遺贈人的財產(chǎn)在其死后轉為扶養(yǎng)人所有的協(xié)議。從遺贈撫養(yǎng)協(xié)議的訂立方式來看，遺贈人即受扶養(yǎng)人自己選定扶養(yǎng)人，并且自愿處分自己財產(chǎn)的歸屬，充分體現(xiàn)了對遺贈人意思自治的尊重。成年人意定監(jiān)護制度也強調(diào)對被監(jiān)護人意思自治的尊重，但二者背后的具體理念不同。第一、遺贈撫養(yǎng)協(xié)議強調(diào)的是扶養(yǎng)，扶養(yǎng)是以人為基礎的，將人放在家庭的核心位置，并基于其家庭身份而建立的扶養(yǎng)，主要內(nèi)容為對受扶養(yǎng)人生活上的照顧，并不包括法律事務的處理，即扶養(yǎng)僅需要給予受扶養(yǎng)人生活上的扶助；而成年人意定監(jiān)護制度是將人的社會身份和家庭身份綜合起來考慮的，因此，成年人意定監(jiān)護制度適用的范圍比扶養(yǎng)制度要廣，不僅可以將財產(chǎn)性事務委托給監(jiān)護人，也可以將人身性的事務一并委托即監(jiān)護人，即不僅需照顧被監(jiān)護人的生活，還需幫其處理對外事務。第二、扶養(yǎng)制度針對的主體是目前生活上有困難的家庭成員，通過該制度來實現(xiàn)對該家庭成員的照顧；而成年人意定監(jiān)護制度主要保護的是將來喪失或部分喪失民事行為能力的成年人。第三、遺贈撫養(yǎng)協(xié)議是一種平等、有償和相互承擔權利義務的民事法律關系；而成年人意定監(jiān)護制度并未規(guī)定該制度為有償或無償，因此這一事項由雙方協(xié)商確定。第四、遺贈撫養(yǎng)協(xié)議中的受遺贈人即扶養(yǎng)人必須是法定繼承人以外的其他人；而成年人意定監(jiān)護制度中的監(jiān)護人選定范圍廣泛，可以是法定繼承人，也可以是其他意思能力健全的自然人或者組織等。第五、遺贈撫養(yǎng)協(xié)議自雙方意思表示一致，簽訂之后即生效，無需等到遺贈人喪失民事行為能力后才生效；而成年人意定監(jiān)護制度中意定合同的生效時間，因不同國家之間規(guī)定的不同而存在一定的差別。如日本規(guī)定，任意監(jiān)護合同必須以公證證書的樣式訂立，且生效以監(jiān)督人向家庭法院提出申請或家庭法院選任出監(jiān)督人時為準；英國持續(xù)代理權授予的生效要件是，在持續(xù)性代理權授予合法成立后，一旦發(fā)生本人喪失意思能力時，代理人必須向法院申請登記，通知利害關系人。訂遺贈撫養(yǎng)協(xié)議，其目的在于使那些沒有法定贍養(yǎng)義務人或者雖然具有法定贍養(yǎng)義務人但卻無法實際履行贍養(yǎng)義務的孤寡老人，以及缺乏獨立生活能力老人的生活得到保障。這一目的與成年人意定監(jiān)護制度的設立目的相同，都是為了更好地保護成年人的權益，為了更好地保障成年人的生活。

五、成年人意定監(jiān)護制度與代理

成年人意定監(jiān)護制度中，監(jiān)護人與被監(jiān)護人的關系在一定程度上可以表述為委托代理關系，主要表現(xiàn)為監(jiān)護人與被監(jiān)護人簽訂意定監(jiān)護合同而確立二者之間的委托代理關系，這就使得成年人意定監(jiān)護制度與代理制度產(chǎn)生了聯(lián)系，并且，這兩種制度都是通過他人之手來幫助本人完成相應民事活動的。但成年人意定監(jiān)護制度與代理制度終歸是兩種制度，二者之間仍存有差別。第一、從發(fā)生的原因來看，成年人意定監(jiān)護為有因行為，發(fā)生意定監(jiān)護的原因是被監(jiān)護人喪失或者部分喪失民事行為能力，此時，被監(jiān)護人將處理自己事務的代理權授權給他人；而代理則是一種無因行為，代理權的取得不需要任何原因。第二、從代理權限上看，成年人意定監(jiān)護中的代理權限是無法改變的，因為意定監(jiān)護合同在生效之時，被監(jiān)護人已經(jīng)處于完全喪失或者部分喪失民事行為能力的狀態(tài)，無權再對合同內(nèi)容作出修改；而代理制度中，被代理人依然可以在代理權限設立后對其進行更改和撤銷。第三、從法律行為的分類來看，成年人意定監(jiān)護中的意定監(jiān)護合同為雙方法律行為，即意定監(jiān)護合同需監(jiān)護人和被監(jiān)護人雙方協(xié)商一致；而代理屬于單方法律行為，即代理權由被代理人授予給代理人，無需與代理人協(xié)商進行。第四、從形式上，成年人意定監(jiān)護中的意定監(jiān)護合同必須采用書面形式，而代理制度的形式則較為多樣，可以明示也可默示。

通過與法定監(jiān)護、委托監(jiān)護、遺贈撫養(yǎng)協(xié)議、代理進行對比分析，加深了對成年人意定監(jiān)護制度的認識和了解。該制度賦予成年人依據(jù)自身的意思自治確定監(jiān)護人，將自己未來財產(chǎn)、人身等事項交由監(jiān)護人進行處理和照顧，充分體現(xiàn)了對本人自我決定權的尊重，使其能夠與正常人一樣進行社會生活。隨著人口老齡化趨勢的日益加劇，“老以何養(yǎng)”以及“老有所養(yǎng)”的社會問題成為我們不可避免的現(xiàn)實問題。無論是從監(jiān)護的理念上還是監(jiān)護的具體方式上來講，意定監(jiān)護制度都是對成年人監(jiān)護制度的良好補充和積極探索。但該制度在實施過程中可能會出現(xiàn)一系列問題，如意定監(jiān)護合同應該如何具體規(guī)定；以及監(jiān)護人在履行意定合同內(nèi)容時對被監(jiān)護人的權益造成侵害時，該如何處理。可見，意定監(jiān)護制度本身難以避免的處在發(fā)展與演變的進程中，結合我國實際情況，該制度的體系性構建不可能是一蹴而就的，在構建的過程中尚有諸多理論與現(xiàn)實的問題有待深入研究和解決，任重而道遠。

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（作者單位：貴州大學）