淺談企業(yè)融資法律風(fēng)險(xiǎn)及其規(guī)避

【摘 要】 隨著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，融資在企業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中扮演著越來(lái)越重要的角色，然而，在實(shí)際融資過(guò)程中卻存在著許多的法律風(fēng)險(xiǎn)，正可謂是風(fēng)險(xiǎn)重重，故而在企業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的實(shí)際操作中如何規(guī)避這些法律風(fēng)險(xiǎn)自然也就成為了企業(yè)經(jīng)營(yíng)的關(guān)鍵所在。

【關(guān)鍵詞】 融資 法律風(fēng)險(xiǎn) 規(guī)避

一、法律風(fēng)險(xiǎn)的含義以及分類(lèi)

法律風(fēng)險(xiǎn)說(shuō)的是企業(yè)由于其自身違反了相關(guān)法律規(guī)范或者相關(guān)的法律環(huán)境出現(xiàn)了較大的改變而使其遭受對(duì)其有不利影響的法律后果的可能性。簡(jiǎn)而言之，所謂的法律風(fēng)險(xiǎn)指的就是由于法律的原因而產(chǎn)生的危險(xiǎn)或者是不良的后果，也就是說(shuō)，在法律上有不安全存在。

法律風(fēng)險(xiǎn)按照懲罰的性質(zhì)分為刑事法律風(fēng)險(xiǎn)，行政法律風(fēng)險(xiǎn)以及民事法律風(fēng)險(xiǎn)。在此篇文章中，著重介紹刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。

二、企業(yè)融資的具體途徑

（1）債權(quán)融資：是指企業(yè)利用向外界借貸金錢(qián)的手段來(lái)實(shí)行融資。其又具體包括：銀行貸款融資、發(fā)行債券融資、民間借貸融資、融資租賃融資、信用擔(dān)保融資、杠桿收購(gòu)融資。

（2）股權(quán)融資：是指企業(yè)的股東通過(guò)轉(zhuǎn)讓部分企業(yè)所有權(quán)，來(lái)吸引新的股東實(shí)現(xiàn)企業(yè)融資。其包含以下幾種方式：股權(quán)出讓融資、私募股權(quán)融資、公司上市融資、股權(quán)質(zhì)押融資。

（3）夾層融資：則是指的在風(fēng)險(xiǎn)和回報(bào)方面介于是否確定于優(yōu)先債務(wù)和股本融資之間的一種融資形式。

三、案例呈示

案例1、孫大午非法吸收公眾存款案

2003年5月29日，前河北大午農(nóng)牧集團(tuán)董事長(zhǎng)孫大午向3000多個(gè)農(nóng)民借款，共計(jì)18000000元，經(jīng)人民法院審理，其犯了非法吸收公眾存款罪，受到了有期徒刑三年，緩刑四年，并且處以罰金100000元的刑事處罰，與此同時(shí)，大午集團(tuán)也受到了罰金300000元的刑罰。這個(gè)案件，就是我國(guó)司法史上第一個(gè)由于民間借貸融資所引起的刑事犯罪案件。

案例 2、吳英集資詐騙案

2003年到2005年間，吳英以開(kāi)辦美容院，理發(fā)屋為由，通過(guò)尋求合伙以及投資的手段高息集資，此期間，由于經(jīng)營(yíng)不善以及利息過(guò)高的原因，其欠下了的巨額的債務(wù)。2005年至2007年，其繼續(xù)非法集資，共非法集資7.7億元，其被逮捕時(shí)，還有3.8億元無(wú)法歸還，人民法院一審審理認(rèn)為，吳英的行為構(gòu)成非法集資詐騙罪，對(duì)其判處死刑，剝奪政治權(quán)利終身，并沒(méi)收其全部個(gè)人財(cái)產(chǎn)。吳英不服，提出上訴，二審維持原判。此時(shí)該案件引起公眾的關(guān)注，各大學(xué)者以及民眾紛紛對(duì)于該案件發(fā)表意見(jiàn)，較多的輿論意見(jiàn)認(rèn)為吳英案的判決結(jié)果過(guò)重。后最高法院對(duì)吳英死刑核準(zhǔn)未通過(guò)，又將此案件發(fā)回重審。終審法院最終判決，吳英犯集資詐騙罪，對(duì)其判處死刑，緩期兩年執(zhí)行，剝奪其政治權(quán)利終身，并將其全部個(gè)人財(cái)產(chǎn)予以沒(méi)收。

案例3 、惠龍公司非法吸收公眾存款案

2011年4月13日，惠龍公司公司董事長(zhǎng)金利斌由于無(wú)法償還12.37億元的巨額債務(wù)而自焚身亡，據(jù)調(diào)查，金利斌生前利用其公司非法向公眾融資22.25億元，人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，惠龍公司向公眾融資的行為，違反了非法吸收公眾存款罪的相關(guān)規(guī)定，其此行為構(gòu)成非法吸收公眾存款罪，故對(duì)其處以罰金50萬(wàn)元的處罰，該公司的相關(guān)負(fù)責(zé)人也因犯了非法吸收公眾存款罪被處以相應(yīng)的刑法。

經(jīng)過(guò)對(duì)于上述三個(gè)案例的分析來(lái)，我們不難看出，企業(yè)在融資過(guò)程中很容易就面臨法律風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)于這些法律風(fēng)險(xiǎn)，一旦不慎未將其規(guī)避掉，那么這些風(fēng)險(xiǎn)就會(huì)使企業(yè)遭受很大的打擊，甚至有可能會(huì)使得企業(yè)無(wú)法在繼續(xù)正常運(yùn)營(yíng)或存活，并且，該企業(yè)的負(fù)責(zé)人也會(huì)因此而遭受刑法。由此可見(jiàn)，融資過(guò)程中的法律風(fēng)險(xiǎn)對(duì)企業(yè)有較大的危害性，所以應(yīng)當(dāng)對(duì)其進(jìn)行規(guī)避。

四、融資過(guò)程中的民事法律風(fēng)險(xiǎn)

1.法律制度不健全所造成的風(fēng)險(xiǎn)。在我國(guó)，由于對(duì)于企業(yè)融資方面的法律法規(guī)數(shù)量較少，相關(guān)的法律法規(guī)覆蓋面不廣，并且其針對(duì)性較弱的特點(diǎn)，并且，其中很多的法律條款都十分的陳舊，與現(xiàn)有經(jīng)濟(jì)制度不適應(yīng)，甚至有些還存在矛盾。所以，在企業(yè)在融資過(guò)程中，對(duì)法律邊界難以判定，增加了相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)，從而給企業(yè)融資帶來(lái)了巨大的阻力。

例如，根據(jù)《中華人民共和國(guó)證券法》相關(guān)規(guī)定，“股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣三千萬(wàn)元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣六千萬(wàn)元;最近三年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券一年的利息;”。實(shí)踐中，中小企業(yè)很難滿足如此條件，反而只有不缺資金的中大規(guī)模企業(yè)才能滿足法律規(guī)定的要求。

2.由于合同主體地位之間存在不平等所形成的法律風(fēng)險(xiǎn)。在民事法律關(guān)系中，合同主體法律地位平等是最典型的特征，誠(chéng)實(shí)信用原則被稱(chēng)之為民法中的帝王條款。這就要求雙方當(dāng)事人在簽訂合同、履行合同的過(guò)程中都要嚴(yán)格遵守法律規(guī)定、合同約定。但因?yàn)橹行∑髽I(yè)在融資過(guò)程中的弱勢(shì)地位，很難與合同相對(duì)方達(dá)到所謂的平等狀態(tài)，這就致使另一方在簽訂合同時(shí)可能提出諸多不平等的條款，為了促成交易，企業(yè)往往會(huì)作出承諾，從而使自己在合同履行的過(guò)程中以及產(chǎn)生糾紛后成為弱勢(shì)一方。

3.擔(dān)保產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。作為中小企業(yè)，在起步之初往往急需資金支持，但苦于缺乏固定資產(chǎn)，所以在提供擔(dān)保過(guò)程中，通過(guò)房產(chǎn)、車(chē)產(chǎn)等進(jìn)行物保常常難以實(shí)現(xiàn)，此時(shí)，唯有通過(guò)人保來(lái)獲得相應(yīng)資金，但這種擔(dān)保的獲得一般需要企業(yè)間的互相保證。因此，一旦發(fā)生信用危機(jī)，擔(dān)保企業(yè)和被擔(dān)保企業(yè)都可能陷入法律風(fēng)險(xiǎn)之中。

五、融資過(guò)程中所涉及的刑事罪名

（1）騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪：是指采用虛構(gòu)事實(shí)，隱瞞真相等欺騙的手段來(lái)獲得銀行以及其他相關(guān)金融機(jī)構(gòu)的貸款、票據(jù)承兌及其他金融票證，并且該行為使得銀行或者是相關(guān)金融機(jī)構(gòu)遭受重大的損失，亦或是存在別的嚴(yán)重情節(jié)的行為。

（2）高利轉(zhuǎn)貸罪：是指將轉(zhuǎn)貸牟利做為目的，先在金融機(jī)構(gòu)獲得一定資金的貸款，然后再通過(guò)高利息將此筆貸款資金再貸款給第三人，并且從中獲得了較大數(shù)額的違法所得的行為。

（3）合同詐騙罪：是指在司法實(shí)踐中，將非法占有當(dāng)作目的，通過(guò)簽訂或者是履行借款合同的手段詐騙獲取相關(guān)金融機(jī)構(gòu)的貸款，且該貸款數(shù)額較大的行為。

（4）非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款：是指違反國(guó)家金融管理法律規(guī)定，向社會(huì)公眾（包括單位和個(gè)人）吸收或者變相吸收資金，擾亂金融秩序的行為，以返本銷(xiāo)售、售后包租、約定回購(gòu)、銷(xiāo)售房產(chǎn)份額等方式吸收資金也以非法吸收公眾存款罪處罰。

（5）非法集資罪：是指視非法占有為目的，利用詐騙的手段違反法律規(guī)定進(jìn)行集資，并且集資數(shù)額較大的行為。

六、企業(yè)融資法律風(fēng)險(xiǎn)防范措施

作為一個(gè)企業(yè)的負(fù)責(zé)人，在從事企業(yè)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中要做到規(guī)避上述的這些法律風(fēng)險(xiǎn)，可以從以下幾個(gè)方面入手：

1、企業(yè)要提高法律意識(shí)

社會(huì)在不斷發(fā)展，我國(guó)的法律制度也在不斷的完善，現(xiàn)如今，企業(yè)融資方面的相關(guān)法律也是與時(shí)俱進(jìn)，將企業(yè)融資的方方面面都規(guī)定的井井有條，也正是因?yàn)橄嚓P(guān)法律的日趨完善，從而導(dǎo)致一旦有不規(guī)范的行為發(fā)生，就必然要接受法律的制裁，所以，企業(yè)管理者要充分認(rèn)識(shí)到這個(gè)事實(shí)，故其要做到努力提高法律意識(shí)，要遵守法律法規(guī)，要充分考慮到在融資過(guò)程里可能會(huì)遇到的法律風(fēng)險(xiǎn)，學(xué)會(huì)未雨綢繆，規(guī)避可能發(fā)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)企業(yè)要實(shí)施融資活動(dòng)之前，可以先咨詢相關(guān)的專(zhuān)業(yè)人員，從而獲得一些專(zhuān)業(yè)的意見(jiàn)。

2、在融資操作上要注意規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)

（1）根據(jù)自己情況來(lái)選取資金募集工具;企業(yè)的融資途徑有多種，企業(yè)在進(jìn)行融資時(shí)，首先要弄清楚自己的具體情況，然后再根據(jù)自己的情況來(lái)選擇合適自己的融資方式，既要做到所選取的融資途徑是為自己的這次融資活動(dòng)所“量身定制”的。

（2）在融資操作中應(yīng)該讓專(zhuān)業(yè)人來(lái)把關(guān)。企業(yè)在確定了具體的融資途徑之后，具體操作應(yīng)該由專(zhuān)業(yè)的人士來(lái)進(jìn)行，若是企業(yè)有一定的條件，聘用融資顧問(wèn)是不錯(cuò)的選擇，當(dāng)然要注意，再融資過(guò)程中律師一定不能缺席，因?yàn)樾枰鋪?lái)把握好法律這道關(guān)卡。

3、支持進(jìn)一步完善企業(yè)融資方面的法律法規(guī)

雖然我國(guó)的法律在日趨完善，但在中小企業(yè)的融資方面的法律有些方面還是存在空缺，在某些問(wèn)題上也沒(méi)有明確給予規(guī)范，故爾導(dǎo)致在一些情況下，企業(yè)的融資問(wèn)題沒(méi)有相關(guān)法律予以保障，故應(yīng)當(dāng)支持相關(guān)的法律進(jìn)一步完善，這也是規(guī)避一些潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)的有效的方法。

4 、健全企業(yè)融資風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制

從前文就可以看出，企業(yè)在融資過(guò)程中存在著各種各樣的法律風(fēng)險(xiǎn)，所以，在融資的過(guò)程里，企業(yè)應(yīng)當(dāng)要提高自己的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，要充分全面的考慮到各種可能會(huì)引發(fā)風(fēng)險(xiǎn)的因素，并且通過(guò)對(duì)自己內(nèi)部的融資機(jī)制不斷完善，把規(guī)避融資風(fēng)險(xiǎn)落實(shí)到各個(gè)環(huán)節(jié)中，與此同時(shí)，企業(yè)還可以通過(guò)建立融資風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估制度與重大風(fēng)險(xiǎn)報(bào)告制度來(lái)掌控企業(yè)融資活動(dòng)。

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作者簡(jiǎn)介：劉超（1993-），女，漢族，湖南省婁底市，碩士，湖南師范大學(xué)，民商法學(xué)，410000