淺析檢察機關(guān)對鑒定活動的監(jiān)督

●李建紅/文

一、常見的鑒定違法違規(guī)情形

（一）鑒定主體不合法

司法鑒定機構(gòu)及其鑒定人員的合稱為鑒定主體，有權(quán)進行鑒定的主體必須為法律明文規(guī)定?！端痉ㄨb定機構(gòu)登記管理辦法》規(guī)定，鑒定機構(gòu)受理司法鑒定委托從事司法鑒定活動的條件為，經(jīng)過司法行政機關(guān)統(tǒng)一登記，取得《司法鑒定許可證》或者《司法鑒定資格證》并列入國家司法鑒定機構(gòu)名冊。實踐中，在經(jīng)濟利益的誘惑下，有一些鑒定主體在不具備鑒定的資質(zhì)和能力的情況下，違法出具鑒定意見，該鑒定意見不具備證據(jù)能力。

（二）隱匿鑒定意見

偵查機關(guān)有時會出于某種考慮，將一些鑒定意見不隨卷移送，導(dǎo)致檢察機關(guān)作出判斷的依據(jù)不全面，進而出現(xiàn)誤判的可能。在某女出租車司機被殺案件中，為了使檢察機關(guān)確信案件為犯罪嫌疑人甲所為，偵查機關(guān)將提取到乙某的血指印的鑒定意見隱匿不報，致使檢察機關(guān)未排除合理懷疑，錯將犯罪嫌疑人甲批捕。后偵查機關(guān)將乙的指紋上網(wǎng)比對，將犯罪嫌疑人乙抓獲，經(jīng)過進一步偵查證實乙為殺人罪犯。檢察機關(guān)針對隱匿鑒定意見的情況向偵查機關(guān)發(fā)出《糾正違法通知書》。

（三）檢材與樣本提取、保管、送檢程序不規(guī)范

檢材提取、保管、送檢程序是否規(guī)范、嚴(yán)格，在很大程度上決定了鑒定主體能否對其進行準(zhǔn)確有效的鑒別，并最終出具合法的鑒定意見。檢材就是需要被鑒定的材料和對象,一般為被尋找客體在行為過程中遺留的反映形象，由偵查人員在現(xiàn)場勘察中發(fā)現(xiàn)提取獲得，具體表現(xiàn)為指紋、足跡、筆跡、血跡、毛發(fā)、唾液等。實踐中，未嚴(yán)格依法依規(guī)提取、保管檢材，以及送檢不同一的現(xiàn)象時有發(fā)生。例如在某縣級公安局鑒定室，技術(shù)人員從犯罪現(xiàn)場提取回來的檢材有時都是堆放在一起的，沒有按照要求分類存放。

（四）鑒定意見未依法告知相關(guān)當(dāng)事人

案件當(dāng)事人與鑒定意見確定的事項有直接的利害關(guān)系，因此案件當(dāng)事人應(yīng)該有權(quán)利知曉鑒定意見的內(nèi)容，并提出有利于自己的主張或證據(jù)。《刑事訴訟法》第146條規(guī)定，“偵查機關(guān)應(yīng)當(dāng)將用作證據(jù)的鑒定意見告知犯罪嫌疑人、被害人。如果犯罪嫌疑人、被害人提出申請，可以補充鑒定或者重新鑒定”。司法實踐中，偵查機關(guān)為了避免相關(guān)當(dāng)事人對鑒定意見提出質(zhì)疑或是因為工作疏忽，不告知鑒定意見或者不及時告知相關(guān)當(dāng)事人。這種做法違背了程序正義，辦案機關(guān)未充分保障相關(guān)當(dāng)事人申請重新鑒定或者補充鑒定的權(quán)利。

（五）偵查機關(guān)啟動鑒定程序不規(guī)范

我國法律沒有賦予案件當(dāng)事人的鑒定啟動權(quán)，在刑事案件中，司法鑒定的啟動主體只能是公安機關(guān)和檢察機關(guān)?！霸V訟是運用證據(jù)還原事實的過程，而偵查機關(guān)是控方的主要證據(jù)來源，為查明案件事實，是否啟動鑒定就成為偵查機關(guān)的自由裁量。”［1］但是，對于需要查明的案件事實，是否有必要啟動司法鑒定程序、啟動哪一種鑒定方式，偵查機關(guān)由于水平能力所限，或者出于其他原因，偵查機關(guān)可能作出錯誤判斷，應(yīng)該鑒定卻沒有啟動鑒定程序?！百芟榱謿⑵薨钢?，佘祥林最終被認(rèn)定為有罪的證據(jù)就在于偵查幾個認(rèn)定尸體是佘祥林之妻的，但是，對于尸體的真實身份是否是其妻未進行 DNA，而僅僅依靠辨認(rèn)結(jié)果直接認(rèn)定佘祥林殺妻的犯罪事實?！保?］

（六）鑒定不及時

司法鑒定倘若不及時，案件的事實就難以查清，也經(jīng)常帶來令人難以估量的災(zāi)難性后果。根據(jù)有關(guān)資料顯示，對一些在全國較有影響的錯案進行研究分析得出：“在 20起冤案中，15起案件在鑒定方面存在問題。其中，有7起案件（占 35%）本來能夠也應(yīng)當(dāng)做DNA鑒定，但由于種種原因，辦案人員都沒有進行鑒定?！保?］一些偵查機關(guān)對于鑒定的時效性重視不夠，未及時對涉案物品進行鑒定，最后難以準(zhǔn)確查明案件事實、鎖定作案人員，導(dǎo)致案件不能及時偵破。

二、鑒定活動重點審查方向

對鑒定的監(jiān)督要抓住“四性”，即對合法性、客觀性、科學(xué)性、關(guān)聯(lián)性進行審查和監(jiān)督。對于偵查機關(guān)委托鑒定的程序和移送檢材完整、客觀等程序性內(nèi)容的審查，屬于偵查活動監(jiān)督中需要重點審查的內(nèi)容。

（一）審查鑒定機構(gòu)和鑒定人資質(zhì)

審查人員不僅要審查鑒定機構(gòu)是否獲得相應(yīng)資質(zhì)以及資質(zhì)的有效期，鑒定人是否有執(zhí)業(yè)許可證及開展鑒定資格的有效期，還要針對對鑒定機構(gòu)和鑒定人進行實質(zhì)性的相關(guān)審查。全國人民代表大會常務(wù)委員會《關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》第5條規(guī)定，法人或者其他組織從事司法鑒定業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：1.有明確的業(yè)務(wù)范圍；2.有在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)進行司法鑒定所必需的儀器設(shè)備；3.有在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)進行司法鑒定所必需的依法通過計量認(rèn)證或者實驗室認(rèn)可的檢測實驗室；4.每項司法鑒定業(yè)務(wù)有三名以上鑒定人。這是對鑒定機構(gòu)法定資質(zhì)和條件的實質(zhì)性規(guī)定。如果鑒定機構(gòu)和鑒定人，雖然在形式上獲得了相應(yīng)管理機關(guān)頒發(fā)的執(zhí)業(yè)許可證，但實際上根本就不具備從事相關(guān)司法鑒定的法定資質(zhì)和條件的情況下，他們所作出的鑒定意見也不得作為定案的根據(jù)。

（二）審查鑒定材料來源是否合法

鑒定材料是鑒定的基礎(chǔ)，其來源合法性和可靠性決定了鑒定意見可否作為證據(jù)使用。2013年1月起實施的最高人民法院 《關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》規(guī)定，要著重審查鑒定中的以下內(nèi)容：“（三）檢材的來源、取得、保管、送檢是否符合法律、有關(guān)規(guī)定，與相關(guān)提取筆錄、扣押物品清單等記載的內(nèi)容是否相符，檢材是否充足、可靠。（四）……”。所以，應(yīng)確保有關(guān)檢材的提取必須是嚴(yán)格依法進行。

首先，審查鑒定材料的來源是否具有可追溯性、形式是否合法規(guī)范，是否與相關(guān)記載的內(nèi)容一致。在證據(jù)材料的制作工程中，應(yīng)嚴(yán)格按照相關(guān)的制作程序要求，如簽名、蓋章等。如一起強奸殺人案件，死者下身赤裸入水兩天后被發(fā)現(xiàn)，檢察官對死者陰道內(nèi)還能否提取到男性遺留物存疑，法醫(yī)應(yīng)作對此作出書面解釋，保證檢材來源的真實。

其次，審查提取主體和過程是否合法。偵查機關(guān)在偵查案件的過程中，應(yīng)當(dāng)由偵查人員或者指派的專門技術(shù)人員對檢材進行提取。其提取過程必須符合法律有關(guān)規(guī)定及技術(shù)規(guī)范，特別是對生物檢材的提取要有法定的依據(jù)，必要時對當(dāng)事人進行合理的說明，只有如此才能確保鑒定材料的準(zhǔn)確性和可靠性，否則極有可能導(dǎo)致檢材被污染而改變原有的形態(tài)特征，從而影響鑒定意見的科學(xué)性和可靠性。

最后，審查鑒定材料的保管、送檢是否完整、規(guī)范，有關(guān)單位是否根據(jù)不同的檢材，采取相應(yīng)的保存、流轉(zhuǎn)方法，防止檢材被污染、破壞。DNA檢材通常需要低溫保存，比如，各種肌肉和骨骼提取后應(yīng)冷凍保存，盡快送檢；所有提取的斑跡（血液斑、精斑、唾液斑等）必須在陰涼、通風(fēng)、干燥的環(huán)境中晾干，并用紙袋分別包裝。

（三）審查鑒定是否及時、全面

結(jié)合相關(guān)提取筆錄、扣押物品清單等來審查鑒定對象與送檢物品是否一致，送檢物品是否及時、全面。偵查機關(guān)啟動鑒定是否及時，不僅直接關(guān)系到司法活動效率，還與案件能否順利訴訟、能否公正及時判決密切相連。司法鑒定中的很多鑒定對象，其特定物質(zhì)穩(wěn)定性都有一定的時間要求，如果不及時進行鑒定就會喪失鑒定條件，導(dǎo)致案件的關(guān)鍵證據(jù)喪失。

檢察機關(guān)還應(yīng)對鑒定的全面性加以監(jiān)督。由于在刑事案件中，犯罪嫌疑人遺留在案件現(xiàn)場的證據(jù)較多，現(xiàn)場勘查人員在勘查現(xiàn)場時必須做到全面、細(xì)致，盡可能多地收集與案件相關(guān)的一切證據(jù)，對于支持和不支持鑒定意見的鑒定材料都要提供，且將需要進行鑒定的材料送到鑒定部門進行全面的鑒定。同時，鑒定主體要客觀全面提供鑒定意見，包括可能對當(dāng)事人產(chǎn)生有利和不利影響的鑒定意見。

（四）審查鑒定意見是否告知當(dāng)事人

《刑事訴訟法》規(guī)定，“偵查機關(guān)應(yīng)當(dāng)將用作證明的鑒定意見告知犯罪嫌疑人、被害人”。辦案中，要注意審查辦案人員是否將鑒定意見及時告知犯罪嫌疑人、被害人等相關(guān)人員，對相關(guān)人員的意見是否記錄在案，相關(guān)人員有無提出異議。司法實踐中經(jīng)常存在偵查機關(guān)未將作為證據(jù)使用的鑒定意見告知犯罪嫌疑人、被害人的情形，直至審查逮捕和審查起訴階段，犯罪嫌疑人被提訊后或被害人被告知訴訟權(quán)利后，犯罪嫌疑人、被害人才有機會提出鑒定意見異議，這種執(zhí)法不規(guī)范的情況使鑒定意見面臨著不能直接當(dāng)證據(jù)使用的危險。檢察人員要通過訊問犯罪嫌疑人、審查卷宗材料等進行監(jiān)督糾正。如果案件當(dāng)事人提出申請，可以補充鑒定或者重新鑒定，這是尊重犯罪嫌疑人、被害人訴訟地位的表現(xiàn)。

（五）審查鑒定意見的關(guān)聯(lián)性

鑒定意見的關(guān)聯(lián)性，是指鑒定意見須同案件存在某種聯(lián)系，并對證明案件有實際意義。一些鑒定意見，檢材是真實的，分析是專業(yè)的，但與案件本身沒有關(guān)聯(lián)，顯然不能用于本案的證明，所以要注重關(guān)注鑒定意見與待證的案件事實之間是否存在關(guān)聯(lián)。要將鑒定意見與案件的其他證據(jù)進行比較，審查的重點通常有：鑒定意見是否與委托事項相符，是否確定了不應(yīng)該由鑒定解決問題，是否符合情理，與其他證據(jù)之間有無矛盾，分析意見是否充足合理、邏輯是否清楚等。如存在矛盾，須查明原因、排除矛盾后，才可采用該鑒定意見。例如，一起故意殺人案，被害人與犯罪嫌疑人黃某系男女朋友關(guān)系，鑒定意見顯示被害人的死亡時間為凌晨1∶00至2∶00，這段時間可以確定嫌疑人和被害人在一起。法醫(yī)根據(jù)刑事技術(shù)鑒定書記載的被害人尸斑、角膜、瞳孔等尸體現(xiàn)象推定的死亡時間，與鑒定書關(guān)于被害人死亡時間的鑒定之間存在著明顯矛盾。雖然檢察機關(guān)將該案起訴至法院，但法院最終一審宣判無罪。該案真兇在案發(fā)10年后找到。后經(jīng)反思，當(dāng)時的死亡時間鑒定未考慮死者當(dāng)時赤身裸體、大量失血并被置于非木質(zhì)地板上等這些影響尸冷，進而影響死亡時間推定的重要因素。

（六）審查鑒定意見的形式要件

《司法鑒定通則》規(guī)定：“司法鑒定機構(gòu)和司法鑒定人應(yīng)當(dāng)按照統(tǒng)一的文本格式制作鑒定意見書?！睓z察人員要著重審查鑒定意見的形式要件是否完整，是否標(biāo)明了提起鑒定的事由、鑒定實施過程、鑒定采用方法等相關(guān)內(nèi)容，是否加蓋司法鑒定專用章等，同時對一些可能存在異議的地方要排除矛盾。如果鑒定文書缺少鑒定人簽名蓋章，那么該鑒定意見不能作為證據(jù)使用。在一起強奸殺人案辦理中，檢驗報告對檢材特征的表述不規(guī)范，僅稱送檢檢材為標(biāo)有“死者陳某某陰道拭子”字樣的物證包裝袋一個，未進一步說明送檢的“陰道拭子”包裝袋內(nèi)是一份檢材，還是兩份檢材，以及送檢的是陰道棉紗、還是陰道紗布。檢察官提出此檢材形式要件的瑕疵，后鑒定人出具補充說明：物證包裝袋內(nèi)有陰道棉紗和陰道紗布兩份檢材，在紗布上得到男性物質(zhì)，棉紗上未得到。

三、鑒定違法情況的處理

（一）對鑒定行為違法的處理

鑒定行為在一定意義上屬于偵查行為，檢察機關(guān)對偵查行為進行監(jiān)督是法律監(jiān)督職能在刑事訴訟中的體現(xiàn)，檢察機關(guān)對于發(fā)現(xiàn)的鑒定違法情況進行糾正、處理的措施，主要有以下幾類：

1.口頭糾正違法行為。對于鑒定活動中違法性質(zhì)、情節(jié)、后果均較輕，且對司法公正、效率影響不大的，檢察人員可以口頭告知其違法行為的基本事實、法律依據(jù)，要求偵查人員予以糾正。實踐中，啟動鑒定程序不及時、收集檢材程序違規(guī)、送檢不規(guī)范、用作證據(jù)的鑒定意見應(yīng)當(dāng)依法告知而沒有告知的，且沒有造成嚴(yán)重后果的，可以口頭糾正違法。

2.書面糾正違法行為。司法實踐中，檢察機關(guān)需書面糾正違法的情形主要有：在收集、保管檢材和送檢過程中，故意違反有關(guān)規(guī)定，造成鑒定意見結(jié)論錯誤的；應(yīng)當(dāng)啟動鑒定程序，故意拖延，造成無法鑒定或其他嚴(yán)重后果的；偽造、隱匿、銷毀、調(diào)換、私自涂改鑒定意見的；利用虛假的鑒定意見，故意制造冤假錯案的。例如某檢察院辦理的周某盜竊案，公安機關(guān)在對作案點進行現(xiàn)場勘查時，發(fā)現(xiàn)并提取了現(xiàn)場留下的兩處血跡物證，后根據(jù)該血跡DNA對比確認(rèn)了犯罪嫌疑人周某，但卻未在現(xiàn)場勘驗檢察筆錄、提取痕跡、物證登記表中予以記載，于是，檢察機關(guān)在對犯罪嫌疑人作出批準(zhǔn)逮捕決定的同時，向公安機關(guān)發(fā)出了《糾正違法通知書》，要求公安機關(guān)就該血跡樣本的收集來源尋找相關(guān)證人和書證，通過證據(jù)鎖鏈證明其來源合法。

3.檢察建議。對于一段時期發(fā)現(xiàn)的，偵查機關(guān)在鑒定工作中存在的突出問題，或長時間不能解決的問題、多次口頭糾正仍未杜絕的問題，檢察機關(guān)可向偵查機關(guān)發(fā)出《檢察建議書》，建議其完善制度，加強管理，堵塞漏洞。如某市檢察院針對一段時期偵查機關(guān)在辦理故意傷害、尋釁滋事等涉及傷情鑒定案件過程中存在的問題，以《檢察建議》的形式提出改進建議。此外，對于在司法鑒定工作中違法情節(jié)嚴(yán)重但尚未涉嫌犯罪的偵查人員，檢察機關(guān)可以向偵查機關(guān)提出更換辦案人員的建議。

（二）對未按法定程序取得的鑒定意見的處理

對于未按法定程序取得的鑒定意見是否具有合法性，是否予以排除，要針對不同情形進行分別處理：

1.應(yīng)當(dāng)予以排除的情形。存在以下幾種情形的鑒定意見不能直接作為定案證據(jù)使用：一是鑒定機構(gòu)、鑒定人員不具備法定資質(zhì)，或者鑒定事項超出該鑒定機構(gòu)業(yè)務(wù)范圍、技術(shù)條件的，鑒定人員不具有相關(guān)專業(yè)技術(shù)或者職稱，或者違反回避相關(guān)規(guī)定的。二是鑒定材料來源不明，如收集、調(diào)取檢材沒有制作提取筆錄，或者由于調(diào)取不及時、保管不善，導(dǎo)致鑒定意見不真實、不準(zhǔn)確的。三是鑒定的程序、方法、分析過程不符合本專業(yè)的檢驗鑒定規(guī)程和技術(shù)方法要求，嚴(yán)重影響鑒定意見準(zhǔn)確性的。以上違法情形，足以影響到鑒定意見的準(zhǔn)確性，可以認(rèn)為該證據(jù)不具備合法性要件，在審查案件時不能采信，檢察機關(guān)應(yīng)當(dāng)要求偵查機關(guān)重新鑒定。

2.應(yīng)當(dāng)作為瑕疵證據(jù)予以補正的情形。一是檢材采集主體不合法，未嚴(yán)格按程序收集、保管檢材，但尚不足以影響鑒定意見準(zhǔn)確性的；二是鑒定程序存在瑕疵，但尚不足以影響鑒定意見準(zhǔn)確性的；三是鑒定意見的形式要件存在瑕疵的；四是偵查機關(guān)未及時將鑒定意見告知相關(guān)人員，經(jīng)監(jiān)督告知后，相對人不持異議的。以上情形，雖然違反了法律法規(guī)和有關(guān)鑒定的相關(guān)規(guī)定，但尚不足以影響鑒定意見的合法性、科學(xué)性、準(zhǔn)確性的，檢察機關(guān)應(yīng)當(dāng)要求偵查機關(guān)予以補正或作出合理解釋。

注釋:

［1］羅剛：《四種鑒定意見應(yīng)予排除》,載《檢察日報》2014年11月17日。

［2］王沛瑩、司紅軍：《刑事訴訟檢察監(jiān)督新思路》,載《河南工程學(xué)院學(xué)報》(社會科學(xué)版)2014年 第4期。

［3］蘇清濤、張勝利：《對鑒定意見的審查不能流于形式》,載《檢察日報》2015年6月7日。