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    弘揚(yáng)傳統(tǒng)法律文化,建設(shè)現(xiàn)代法治國家

    2018-02-07 03:21:28何勤華
    中國法律評(píng)論 2018年1期
    關(guān)鍵詞:法治法律傳統(tǒng)

    黨的十九大報(bào)告明確提出了建設(shè)現(xiàn)代法治國家的宏偉目標(biāo):“堅(jiān)定不移走中國特色社會(huì)主義法治道路,完善以憲法為核心的中國特色社會(huì)主義法律體系,建設(shè)中國特色社會(huì)主義法治體系,建設(shè)社會(huì)主義法治國家……”為了達(dá)成此目標(biāo),我們需要做許多工作,而其中,很重要的一項(xiàng)就是弘揚(yáng)中國傳統(tǒng)法律中的精華,為建設(shè)社會(huì)主義現(xiàn)代化法治國家提供必要的本土法律文化資源。

    那么,在中國傳統(tǒng)法律文化中,哪些要素是可以發(fā)揚(yáng)光大,成為建設(shè)現(xiàn)代法治國家的有用資源呢?我認(rèn)為,至少有八個(gè)方面的要素,是值得我們弘揚(yáng)的。

    一、關(guān)于法的認(rèn)識(shí)——中國傳統(tǒng)智慧的結(jié)晶

    在中國古代思想家看來,法,是規(guī)范全體人民的行為、治理好國家的重要行為規(guī)則。他們特別強(qiáng)調(diào)了法的規(guī)范性、強(qiáng)制性、平等性、公開性、公正性、穩(wěn)定性、簡明性,以及法的進(jìn)化屬性。所謂“法,刑也,平之如水,從水。豸,所以觸不直者。去之,從去”([漢]許慎:《說文解字》),“法不阿貴,繩不撓曲”(《韓非子·有度》),法律應(yīng)當(dāng)“不黨父兄,不偏富貴,不嬖顏色。賢者,舉而上之,富而貴之,以為官長;不肖者,抑而廢之,貧而賤之,以為徒役”(《墨子·尚賢中》),這些認(rèn)識(shí),都分別表達(dá)了儒家、法家和墨家三個(gè)學(xué)派要求法律平等、公開、公正的要求。所謂“法令者,民之命也,為治之本也”(《商君書·定分》),“明法者強(qiáng),慢法者弱”(《韓非子·飾邪》),“明主之治天下也,緣法而治,按功而賞”(《商君書·君臣》),“出令不信,刑政放紛;動(dòng)不順時(shí),民無據(jù)依;不知所力,各有離心。上失其民,作則不濟(jì),求則不獲,其何以能樂”(《國語·周語下》),“人法地,地法天,天法道,道法自然”(《老子·道德經(jīng)二十五章》),“法與時(shí)轉(zhuǎn)則治,治與世宜則功”(《韓非子·心度》),突出了法家、儒家和道家對(duì)法必須民主、穩(wěn)定、簡明、順從自然規(guī)律,依法治國,以及法必須順應(yīng)社會(huì)的變化而發(fā)展的強(qiáng)調(diào)。

    二、成文法典傳統(tǒng)——中華法系治國的基石

    據(jù)史籍記載,中國最早的成文法典,是距今有四千多年歷史的夏王朝制定的《禹刑》。至春秋戰(zhàn)國時(shí)代,成文立法的規(guī)模進(jìn)一步擴(kuò)大。至公元前221年,秦始皇統(tǒng)一中國,在建立強(qiáng)大的中央集權(quán)的政權(quán)體制的同時(shí),也制定了系統(tǒng)發(fā)達(dá)的法律體系,其成文法典遍及刑事、民事、經(jīng)濟(jì)和行政等各個(gè)領(lǐng)域。之后,中國又推出了漢《九章律》,曹魏的《新律》,西晉的《泰始律》,南北朝時(shí)期的《北魏律》《北齊律》等,至隋、唐,終于出現(xiàn)了中國古代成文法典水準(zhǔn)最高的隋的《開皇律》(581年)和唐的《永徽律》(651年),它們構(gòu)成了古代東方世界之中華法系的基礎(chǔ),是我們當(dāng)前加強(qiáng)社會(huì)主義立法事業(yè)的重要?dú)v史文化資源。首先,中國古代成文法典已經(jīng)達(dá)到了非常高超的立法水平,不僅形成了比較完善的框架體系和篇目結(jié)構(gòu),而且文字簡練,法條抽象,規(guī)定明確,概念清晰,內(nèi)容豐富。其次,中國古代成文法典比較關(guān)注社會(huì)的實(shí)質(zhì)正義,以及民生和民本問題。最后,更為重要的是,中國古代的成文法典,非常注重吸收、采納中國歷史上的各種法律學(xué)說的精華,作為法典的指導(dǎo)思想和內(nèi)在精神。因此,中國古代的成文法典,實(shí)際上成為中國傳統(tǒng)法律文化的集大成者,積淀了中國古人幾乎所有的法律智慧。

    三、律條注疏——現(xiàn)代法律解釋學(xué)的本土資源

    在中國古代,很早就開始了對(duì)法律的解釋工作。至唐代,更是達(dá)到了鼎盛的境界。公元652年(永徽三年)制定頒布的《唐律疏議》,對(duì)唐律律文進(jìn)行了周密、系統(tǒng)、完整的解釋,不僅有限制解釋和擴(kuò)張解釋,還有類推解釋、舉例解釋、律意解釋、逐句解釋、辨析解釋、答疑解釋、創(chuàng)新解釋等,并且有對(duì)法典中使用的一百九十余個(gè)法律專用名詞的解釋,其解釋水平已經(jīng)達(dá)到了爐火純青的程度。一般認(rèn)為,現(xiàn)代法律解釋學(xué)是西方法律傳統(tǒng)的產(chǎn)物,其歷史淵源是中世紀(jì)意大利以伊納留斯(Irnerius,約1055—1130年)、巴爾多魯(Bartolus,1314—1357年)等為首的前后期注釋法學(xué)派,而直接淵源則是19世紀(jì)法國的私法注釋學(xué)派、德國的“潘德克頓法學(xué)”,以及英國的分析法學(xué)派。這些法律解釋理論和技術(shù)引進(jìn)中國之后,在指導(dǎo)中國的法律解釋(尤其是在方法論上)、幫助法律實(shí)施方面發(fā)揮了很大的作用。但是,西方的這些成果和中國法律工作者的思維和傳統(tǒng)心理還是有所差異,因此,在確立一種適合中國國情的法律解釋模式時(shí),我們必須關(guān)注和重視中國古代律條注疏所達(dá)到的成就,我們完全可以剝離它的封建專制主義的外殼,將其內(nèi)含的豐富、發(fā)達(dá)的技術(shù)知識(shí)轉(zhuǎn)化為現(xiàn)代可利用的資源。

    四、對(duì)環(huán)境與資源的保護(hù)——天人合一思想在法律上的體現(xiàn)

    早在四千多年前的夏王朝,古人就開始注意環(huán)境和資源保護(hù)。據(jù)史籍記載:大禹時(shí)曾發(fā)布禁令,在春三月,不得上山砍伐林木,“以成草木之長”;夏三月,不許入湖澤河川捕魚,“以成魚鱉之長”。當(dāng)時(shí)人們已經(jīng)認(rèn)識(shí)到,保護(hù)好自然環(huán)境和資源,就可以給人們帶來取之不盡、用之不竭的巨大財(cái)富。禹的這一保護(hù)自然環(huán)境的禁令,后來被商、周和秦各王朝所繼承。至唐代,其基本法典《唐律疏議》有了制度設(shè)計(jì)更加周全的保護(hù)環(huán)境和資源的規(guī)定。比如,該法典第404條規(guī)定:任何人不得將自家生活產(chǎn)生的污物、廢水以及其他垃圾,排到街道、小巷,以污染公共居住環(huán)境,違者處罰(“杖六十”)。第405條規(guī)定:山澤陂湖,是生產(chǎn)物品的自然資源,都是全體民眾所共同擁有的,應(yīng)該由大家一起來保護(hù)、享用,任何個(gè)人都無權(quán)侵占、破壞和攫為己有,違者,杖六十。第430條規(guī)定:“非時(shí)燒田野者,笞五十?!北Wo(hù)環(huán)境和自然資源,其背后深層次的原因是中國古人天人合一的哲學(xué)理念。該理念強(qiáng)調(diào)人類所能夠做的只是通過“天人感應(yīng)”,尋求與天的和諧。而保護(hù)好我們周圍的環(huán)境與自然資源,就是這種尋求與天和諧的一個(gè)重要方面。

    五、尊老愛幼恤廢憐疾——人倫思想的法律表述

    按照唐律的規(guī)定,老、小、?。ǚ蓷l文中作“廢”)、疾的刑事責(zé)任,是分為三種情況而加以不同處理的。第一種情況,是年70歲以上、15歲以下,及廢、疾之人,犯有流罪以下的罪行者,收贖,不必去服實(shí)際刑罰;第二種情況,是年80歲以上、10歲以下,以及篤疾(如惡疾、癲狂、兩肢廢、兩目盲)之人,如犯反逆、殺人應(yīng)死、盜及傷人以外的罪,皆不坐;第三種情況,是年90歲以上、7歲以下,“雖有死罪,不加刑”。唐律還規(guī)定,“諸犯罪時(shí)雖未老、疾,而事發(fā)時(shí)老、疾者,依老、疾論”,這也是比較人道的補(bǔ)充規(guī)定。唐律的規(guī)定,被宋、明、清三代法典繼承了下來。它的思想基礎(chǔ),就是中國古代思想所主張的倫理精神,這種倫理精神將維護(hù)宗法社會(huì)中以血緣家族為基礎(chǔ)的人倫尊卑等級(jí)秩序,視為人倫之常道,乃至宇宙萬物的生存規(guī)則,以此鋪就一條修身、齊家、治國、平天下的道路。因此,法典通過規(guī)定老、幼、病、殘者可以免除或減輕刑罰,一方面,體現(xiàn)一種人道主義的關(guān)懷;另一方面,講清楚這些人與正常人不同,“皆少智力”,“不堪受刑”,所以對(duì)他們的刑事處罰應(yīng)當(dāng)寬免,是符合自然界萬物生長、生存的基本規(guī)律的。

    六、慎刑恤罰——法的人道主義的萌芽

    根據(jù)《尚書》等文獻(xiàn)的記載,早在公元前一千余年的西周初年,執(zhí)政者周公等就提出了“明德慎罰”“慎刑恤罰”的主張,這一思想,后來成為歷代士大夫階層追求社會(huì)長治久安的理論基礎(chǔ)?!吧餍绦袅P”,講得通俗一點(diǎn),就是要求司法機(jī)關(guān)在定罪量刑時(shí),一定要慎重、小心、嚴(yán)謹(jǐn),關(guān)注人的生命,嚴(yán)格依法辦事。其潛臺(tái)詞包括三個(gè)要素:一是在對(duì)案子有疑問,犯罪的事實(shí)沒有完全搞清楚的情況下,不要急于抓人,已經(jīng)抓了的,不要急于判案,如《尚書》所言:“與其殺不辜,寧失不經(jīng)?!倍窃诜缸锸聦?shí)搞清楚了的情況下,定罪量刑可重可輕時(shí),用輕刑;可罰可不罰時(shí),不罰。用孔子的話來說,就是“寬則得眾,惠則足以使人”。三是對(duì)于宣告死刑這種人死了不可復(fù)活的重大案件,必須用嚴(yán)格的、周密的程序,使冤死的情況盡可能地降到最少的程度。在中國古代,能真正做到這一點(diǎn)的王朝并不是很多,但盡管如此,中國古人關(guān)于慎刑恤罰的思想,以及為了實(shí)現(xiàn)這一思想而作出的制度設(shè)計(jì),對(duì)我們今天仍然有著重大的理論和實(shí)踐價(jià)值。

    七、五聽斷獄——現(xiàn)代審判心理學(xué)的前奏

    在中國,早在西周時(shí)期,就規(guī)定了以五聲聽獄訟,求民情。經(jīng)過秦代的發(fā)展,到西晉時(shí)期,廷尉張斐依據(jù)“五聽斷獄”提出了比較系統(tǒng)科學(xué)的審判心理理論。張斐認(rèn)為,司法官可以通過人們的外在情緒的表露來尋察人的主觀動(dòng)機(jī)。他指出:“心感則情動(dòng)于中,而形于言,暢于四支,發(fā)于事業(yè)?!币虼?,“論罪者,務(wù)本其心,審其情,精其事”。具體而言,就是“喜怒憂歡,貌在聲色;奸真猛弱,候在視息”,是故,“奸人心愧而面赤,內(nèi)怖而色奪?!鍪炙破?,俯手似奪,捧手似謝,擬手似訴,供臂似自首,攘臂似格斗,矜莊似威,怡悅似?!保ㄒ陨弦木姟稌x書·刑法志》)。應(yīng)該說,張斐的這些認(rèn)識(shí)和概括都是有道理的,他以心理學(xué)作為其理論基礎(chǔ),進(jìn)而使這種理論的內(nèi)容更為豐富、具體,從而對(duì)封建法律的正確貫徹執(zhí)行起到了積極的作用。

    八、訟,追求無訟——注重調(diào)解與和諧的東方精神

    追求無訟,首先是中國古代思想家的一貫思想。如孔子就非常明確地宣稱:“聽訟吾猶人也,必也使無訟乎。”孔子的弟子進(jìn)一步將無訟思想闡述為“禮之用,和為貴,先王之道斯為美”。到中古時(shí)期,宋代大儒朱熹在《勸諭榜》中進(jìn)一步強(qiáng)調(diào):勸諭士民、鄉(xiāng)黨、族姻,所宜親睦。或有小忿,宜啟深思。更且委曲調(diào)和,未可容易論訴。蓋得理亦須傷財(cái)廢業(yè),況無理不免坐罪遭刑。終必有兇,切當(dāng)痛戒。與古代中國人追求無訟相聯(lián)系,歷代統(tǒng)治者也竭盡全力倡導(dǎo)調(diào)解。早在西周時(shí)期,地方官吏中就設(shè)置有專門“司萬民之難而諧和之”的調(diào)解民間糾紛的“調(diào)人”。秦漢以后,抑制訴訟、提倡調(diào)解,進(jìn)一步成為朝廷和各級(jí)官吏的重要職責(zé)。至明代,這種調(diào)解被法律規(guī)定為民事訴訟的前置程序。在調(diào)解糾紛、勸民息訟的同時(shí),各個(gè)王朝也沒有忘記對(duì)挑唆訴訟的訟師的打擊。如《大明律》《大清律例》在“刑律·訴訟”條中,就有對(duì)“教唆詞訟”者嚴(yán)厲處罰的規(guī)定。

    無訟,作為一種封建的法律傳統(tǒng),其缺陷是明顯的。它傷害了人們對(duì)法律的信仰,嚴(yán)重地侵害了老百姓的私權(quán)。但作為一種延續(xù)了兩千多年并影響巨大的法律傳統(tǒng),追求無訟也同樣具有合理的因素,如無訟觀念有利于中國特色的調(diào)解制度的建立;有利于安定秩序,起到預(yù)防犯罪的效果;有利于培養(yǎng)對(duì)家庭、對(duì)親戚朋友以及對(duì)社會(huì)的責(zé)任感等。尤其重要的是,無訟的價(jià)值追求有利于我們建設(shè)社會(huì)主義和諧社會(huì)。因?yàn)榇蠹叶家庾R(shí)到:訴訟只是解決糾紛的一種方式,而實(shí)際上人類解決糾紛的方式完全可以是多元的。

    弘揚(yáng)傳統(tǒng)法律文化,建設(shè)現(xiàn)代法治國家,我認(rèn)為還必須處理好以下兩個(gè)方面的關(guān)系。

    第一,在中國傳統(tǒng)法律文化中,有文明進(jìn)步的,也有野蠻落后的,有與整個(gè)人類的法律訴求、法律價(jià)值和法律評(píng)判以及建設(shè)現(xiàn)代法治國家之目標(biāo)相一致的,也有與此相背離,應(yīng)該被克服、被改造和被摒棄的。不能因?yàn)楝F(xiàn)在中央提倡弘揚(yáng)中國傳統(tǒng)文化,就一股腦兒地不加區(qū)別地全盤延續(xù)下來。比如,中國傳統(tǒng)法律文化中宣揚(yáng)“三綱”(君為臣綱、父為子綱、夫?yàn)槠蘧V)思想,強(qiáng)調(diào)重刑(重刑刑輕罪,輕罪不至,重罪不來)的思想,過于關(guān)注口供的重要性乃至不去認(rèn)真杜絕刑訊逼供的陋習(xí),訴訟程序中大量存在的歧視被告人人格、尊嚴(yán)和利益乃至“有罪推定”的做法,強(qiáng)調(diào)不論好壞只要是法律就必須嚴(yán)格地不折不扣地實(shí)施的中國古代法家學(xué)派的“惡法亦法”論,強(qiáng)調(diào)“三從四德”因而忽視、違背甚至傷害婦女的意志與利益的制度舉措,法醫(yī)檢驗(yàn)中的迷信思想和神秘主義方法,等等。在傳承中國傳統(tǒng)法律文化方面,我認(rèn)為1957年時(shí)任最高人民法院刑事審判庭庭長的賈潛(1903—1996年)倡導(dǎo)的“磚瓦論”還是比較允當(dāng)?shù)摹YZ潛認(rèn)為,中國古代法律文化,就像一座大廈,由于建立在小農(nóng)經(jīng)濟(jì)之封建專制集權(quán)的基礎(chǔ)之上,在近代化的浪潮中已經(jīng)傾覆,但這座大廈中的一部分磚和瓦,可以為我們現(xiàn)在建設(shè)新型的社會(huì)主義法律大廈所用。這一觀點(diǎn),在我們當(dāng)前弘揚(yáng)傳統(tǒng)法律文化、建設(shè)現(xiàn)代法治國家背景下是完全可以傳承下來的。

    第二,處理好弘揚(yáng)傳統(tǒng)法律文化和吸收全人類法律文明成果之間的關(guān)系。現(xiàn)代法治國家,是西方所發(fā)展起來并為全人類所信仰、所追求的目標(biāo)。中國自近代修律變法以來,開始融入建設(shè)現(xiàn)代法治國家這一世界潮流之中,并經(jīng)過中國人民一百多年的奮斗,已經(jīng)將其思想、理念、制度乃至法言法語予以移植、本土化,并取得了成功,從而在其基礎(chǔ)上初步建設(shè)起了現(xiàn)代法治國家的格局。我們把英國人提出的“法治”(Rule of Law)口號(hào),列為國人為之奮斗的國家戰(zhàn)略;將美國人和法國人提出的人權(quán)內(nèi)涵的六大要素,生命、自由、幸福、財(cái)產(chǎn)、公共安全和反抗壓迫規(guī)定進(jìn)了憲法;我們把德國人發(fā)明的“法治國家”(Rechtsstaat)作為和法治政府、法治社會(huì)三位一體同時(shí)推進(jìn)的治國目標(biāo);我們把意大利人貝卡里亞(Beccaria,1738—1794年)提出的“罪刑法定”“法不溯及既往”“罪刑相適應(yīng)”“刑罰的人道主義”等規(guī)定進(jìn)了我們的刑法;將1804年《法國民法典》確立的民事權(quán)利平等、私有財(cái)產(chǎn)不可侵犯、契約自由和過失責(zé)任四大原則,以及《德國民法典》確立的五編制體系、法人和法律行為以及公序良俗等規(guī)定進(jìn)了我們的民法。我們還將人類所創(chuàng)造的其他一些法律文明成果納入了我們的法律體系之中。正因如此,我們的法治建設(shè)才達(dá)到了今天這樣一個(gè)比較輝煌的境界。因此,在弘揚(yáng)中國傳統(tǒng)法律文化的進(jìn)程中,繼續(xù)吸收整個(gè)人類法律文明成果,應(yīng)該是我們堅(jiān)定不移的基本國策。

    我們中華民族擁有近五千年的文明史。在我們民族無窮的寶藏之中,有一個(gè)非常偉大的思想,就是“海納百川,有容乃大”。我們?cè)诮ㄔO(shè)現(xiàn)代法治國家的偉大實(shí)踐中,必須以這一思想為指引,將人類所創(chuàng)造的所有法律文明成果進(jìn)行學(xué)習(xí)借鑒,為我所用。唯有如此,中華民族的法治夢(mèng)才能早日實(shí)現(xiàn)。

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