直播小視頻平臺的監(jiān)管及創(chuàng)想

唐悅淞 李心怡 王嘉偉

摘 ?要：網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展令人側(cè)目，然而飛速發(fā)展的背后制度的缺失，就會導(dǎo)致諸多問題發(fā)生。近幾年網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)迅速興起，低俗視頻影響惡劣、巨額打賞屢見不鮮、擅自跟風(fēng)模仿事故頻發(fā)。究其原因不僅是網(wǎng)民的自我管理問題，還有作為主管這些視頻的平臺在巨大商機(jī)面前是否全方位的盡到了企業(yè)監(jiān)管的職責(zé)。想要長遠(yuǎn)的發(fā)展，這些問題亟待解決。制度的滯后性勢必會造成一些不可估計(jì)的后果。本文從平臺監(jiān)管方面;平臺制度方面;以及直播視頻管控方面提出方案以規(guī)制網(wǎng)絡(luò)平臺環(huán)境。希望各平臺做好自我監(jiān)督同時也開放公眾監(jiān)督渠道，讓全民都能在健康的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下辦公娛樂。

一、直播小視頻平臺

直播小視頻平臺是由不同年齡、不同社會地位、不同興趣愛好和不同需求的人們共同參與的一種休閑娛樂平臺，直播小視頻平臺被越來越多的人接受與參與，可以說是家喻戶曉，像抖音等其他平臺還有很多公眾人物參與。直播小視頻平臺主要是由直播和小視頻組成，大家可以在上面分享自己的創(chuàng)意、特長和生活瑣事等等，很多人在上面找到了快樂并且得到了放松，隨著直播小視頻平臺的快速發(fā)展，越來越多的問題也浮現(xiàn)出來，發(fā)展的越快我們會發(fā)現(xiàn)出現(xiàn)的問題越多，也讓很多人擔(dān)心起來，望而止步，所以直播小視頻平臺要想走的更遠(yuǎn)發(fā)展的更好就需要有關(guān)職能部門和平臺管理者加強(qiáng)管理。

二、直播小視頻的隱私權(quán)

對于公共場所是否具有隱私權(quán)頗有爭論，但學(xué)者一般持肯定態(tài)度，盡管法律對公共場所隱私權(quán)并沒有明確的規(guī)定，但是對于其保護(hù)卻是必不可少的。隨著科技的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)直播侵犯隱私權(quán)的現(xiàn)象也越發(fā)頻繁，如：2018年的熊孩子直播暴露了其母親換衣服全過程，小女孩不小心直播母親洗澡等等。但是作為一個新興的產(chǎn)業(yè)，法律的規(guī)制是相當(dāng)匱乏。雖然很多規(guī)定要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者有義務(wù)對其傳播的內(nèi)容、彈幕、評論等進(jìn)行監(jiān)管。[1]但是當(dāng)網(wǎng)絡(luò)直播真正侵犯到當(dāng)事人的隱私權(quán)時該如何操作，僅僅可以依靠《侵權(quán)責(zé)任法》第36條的規(guī)定。但只是針對事后的補(bǔ)救措施，如果真的想做到凈化網(wǎng)絡(luò)，提高網(wǎng)絡(luò)質(zhì)量，我們最應(yīng)做的預(yù)防，預(yù)防侵犯個人隱私的視頻流露出來。而現(xiàn)在并沒有很明確的法律針對預(yù)防作出很好的規(guī)定。這是目前網(wǎng)絡(luò)直播小視頻平臺發(fā)展所欠缺的。

三、直播小視頻的安全性

據(jù)報道，今年有一位陜西西安的8歲男孩因在某知名短視頻平臺上看到了一個“膠帶粘門”的整蠱視頻，遂用此來惡搞自己6歲的弟弟，造成弟弟絆倒摔傷。經(jīng)了解，在一些短視頻平臺上，經(jīng)?？吹讲簧儆脩舴窒砀唠y度動作瞬間的視頻，也有趁人不注意抽凳子整人或者用刀背劈紅酒等可能致人受傷的視頻。普通人模仿短視頻，無論是引發(fā)悲劇、鬧劇還是糾紛，首先說明模仿者不夠理智，為了好玩或者為了利益，忽視了模仿的風(fēng)險。所以毫無疑問，一旦模仿短視頻受傷，模仿者要為自己的行為負(fù)責(zé)。如果模仿者是未成年人，其監(jiān)護(hù)人由于沒有盡到自己的監(jiān)護(hù)責(zé)任，應(yīng)當(dāng)對未成年人受傷負(fù)責(zé)?！吨腥A人民共和國民法通則》第十一條規(guī)定可知，只有年滿18周歲才視為完全民事行為能力人，那么18周歲以下的人是不能完全控制和辨認(rèn)自己行為的，他們需要監(jiān)護(hù)人進(jìn)行看管，所以發(fā)生此悲劇其監(jiān)護(hù)人或者法定代理人也是有責(zé)任的，沒有對無民事行為能力人進(jìn)行良好的教育，沒有很好的告知其這種行為的危險性。

但這不能代表直播平臺毫無責(zé)任，根據(jù)2016年實(shí)施的《互聯(lián)網(wǎng)直播服務(wù)管理規(guī)定》，互聯(lián)網(wǎng)直播服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)建立直播內(nèi)容審核平臺，根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)直播的內(nèi)容類別、用戶規(guī)模等實(shí)施分級分類管理，對圖文、視頻、音頻等直播內(nèi)容加注或播報平臺標(biāo)識信息，對互聯(lián)網(wǎng)新聞信息直播及其互動內(nèi)容實(shí)施先審后發(fā)管理。短視頻平臺具有分級分類管理義務(wù)和內(nèi)容審查義務(wù)?，F(xiàn)在雖然直播平臺增加了風(fēng)險提示系統(tǒng)，但至今因模仿發(fā)生的危險事件還未杜絕，這說明其管理工作還不到位。

模仿小視頻引發(fā)的一系列問題，直播平臺和監(jiān)護(hù)人都難辭其咎，內(nèi)容審查不嚴(yán)，風(fēng)險提示不到位，分級分類管理不到位以及缺少對未成年人有效保護(hù)等。因模仿《喜羊羊與灰太狼》劇情“綁架烤羊”游戲，江蘇兩名兒童被點(diǎn)燃的竹葉嚴(yán)重?zé)齻?，動畫公司被判?dān)責(zé)15%，成為一起典型案例。這對于短視頻平臺，也是一種警示。

目前還沒有看到有哪位受害者通過司法渠道進(jìn)行維權(quán)，因?yàn)槟芤罁?jù)的法律太少，無法得到合理的索賠，以至于很多人利用社會輿論來維權(quán)，但我們是法治社會，顯然再這樣下去會使越來越多的人對法律失去信心，對直播小視頻平臺失去信心，這對直播小視頻的健康發(fā)展是非常不利的。

四、直播小視頻的法律問題

1.版權(quán)

現(xiàn)在直播平臺最流行的就是模仿秀了，無論是音樂、舞蹈或者影視，大家都紛紛效仿，但并沒有人考慮過自己的行為是否侵犯了所有權(quán)人的合法權(quán)益。這說明網(wǎng)友們的法律意識不強(qiáng)，直播小視頻平臺監(jiān)管不到位，這將成為阻礙直播小視頻平臺長久發(fā)展的一大隱患。[2]

2.誘導(dǎo)消費(fèi)

更有甚者利用網(wǎng)絡(luò)直播進(jìn)行傳銷，誘導(dǎo)消費(fèi)者不理性消費(fèi)，這是不道德的也是違法的，這種現(xiàn)象的泛濫也恰恰說明平臺的監(jiān)管力度和法律的法規(guī)不到位，才會使這些違法亂紀(jì)的人走法律和制度的邊緣。我們經(jīng)常能看到“某未成年人在直播平臺上打賞給主播巨額金錢”之類的新聞，為什么會有越來越多的這種情況發(fā)生。事情的責(zé)任也不能全歸咎于未成年人，家長、直播平臺和主播、監(jiān)管部門三方面都難辭其咎。

首先，可以看到，基本上這些未成年人大多是與父母交流過少，父母基本上都在外奔波賺錢，忽略了對孩子的教育和溝通，而現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)和手機(jī)又非常的便利普及，未成年人接觸到網(wǎng)絡(luò)的年齡也越來越小，對網(wǎng)絡(luò)上新奇的事物沒有區(qū)別好壞的能力，并且這些未成年人都對錢沒有一個量的認(rèn)識，這是父母教育的失敗。

其次，是直播平臺和眾多主播，主播平臺對于從事網(wǎng)絡(luò)主播幾乎沒有任何崗位要求，只要你吸引眼球，這些主播無所不用其極，甚至與法律打擦邊球，網(wǎng)絡(luò)主播和直播平臺沒有自律。

最后，現(xiàn)在國家無相應(yīng)直播行業(yè)規(guī)范，也無對應(yīng)的管理部門，公安、網(wǎng)信、文化、廣電、工信等部門似乎都能管，而又都不能完全管，同時由于網(wǎng)絡(luò)直播的“信息實(shí)時傳播”特征，導(dǎo)致內(nèi)容監(jiān)管難以及時發(fā)現(xiàn)、全覆蓋。

隨著直播平臺上未成年人群體日益增多，事先防范重金“打賞”行為顯得尤為重要。根據(jù)我國《民法總則》與《合同法》相應(yīng)條款規(guī)定，可以肯定的是如果發(fā)生限制民事行為能力人簽訂與其年齡、智力、精神健康狀況等不相適應(yīng)的合同，又沒有經(jīng)過法定代理人追認(rèn)的，合同是無效的。一個十歲小孩子給主播送出幾千甚至幾萬元的禮物，顯然與其智力是不符的，錢是應(yīng)該可以退回來的。但現(xiàn)實(shí)情況非常麻煩的是，想要把錢要回來家長必須舉證證明刷禮物的行為是孩子自己操作的，即使家長可以舉證是孩子自己操作，由于家長自己沒有盡到監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)責(zé)任，也會判定家長自己承擔(dān)一部分責(zé)任的，也就是說錢想全都退回來是不可能的。我們應(yīng)盡快完善法律，不給任何一個不懷好意的人留下空子。

3.知識產(chǎn)權(quán)

有很多原創(chuàng)直播小視頻沒有火，反倒是模仿的視頻火了，這無非是對原創(chuàng)者知識產(chǎn)權(quán)的侵害，直播小視頻平臺因?qū)υ瓌?chuàng)視頻加以標(biāo)注，從而做到保護(hù)原創(chuàng)作者的合法權(quán)益。網(wǎng)絡(luò)直播內(nèi)容如果想要依據(jù)著作權(quán)法的保護(hù)，則直播內(nèi)容必須達(dá)到著作權(quán)法中“作品”的標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)我國《著作權(quán)法實(shí)施條例》第2條的規(guī)定，作品應(yīng)當(dāng)為文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)的智力成果，且具有可復(fù)制性與獨(dú)創(chuàng)性。

首先，就作品來說，網(wǎng)絡(luò)直播具有很強(qiáng)的即時性的特征，但直播內(nèi)容本質(zhì)上仍以“信號”的形式存在，這些視頻通訊信號在傳播的同時也可通過技術(shù)方法進(jìn)行保存回放，目前許多網(wǎng)絡(luò)直播平臺（如“斗魚直播”）向用戶提供的回放功能及錄屏功能也體現(xiàn)了這一點(diǎn)。所以網(wǎng)絡(luò)直播內(nèi)容符合著作權(quán)法對于作品要求的“可復(fù)制性”的標(biāo)準(zhǔn)。

其次，對于直播內(nèi)容是否符合“獨(dú)創(chuàng)性”的作品標(biāo)準(zhǔn)，長期以來理論界與實(shí)務(wù)界意見不一。根源在于我國著作權(quán)法對于獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)長期缺失，網(wǎng)絡(luò)直播內(nèi)容良莠不齊。從獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)來說，我國著作權(quán)法并未對此做具體規(guī)定，世界各國的標(biāo)準(zhǔn)也高低相異。我傾向于“獨(dú)創(chuàng)性應(yīng)當(dāng)以最低限度為標(biāo)準(zhǔn)”的觀點(diǎn)，即作品應(yīng)當(dāng)源于獨(dú)立創(chuàng)作、是一種智力創(chuàng)造并具有最低限度的創(chuàng)新性。從直播內(nèi)容本身來說，網(wǎng)絡(luò)直播在產(chǎn)生之初，往往采用簡易攝像頭，單一的錄制各主播的聊天內(nèi)容，畫質(zhì)不清晰，過程也較隨意，不具有創(chuàng)新。 難以認(rèn)定為符合著作權(quán)法中“獨(dú)創(chuàng)性”的最基本要求。近年來，隨著技術(shù)的進(jìn)步催生了直播產(chǎn)業(yè)化的發(fā)展以及觀眾審美要求的提高，網(wǎng)絡(luò)直播實(shí)質(zhì)上已擺脫了機(jī)械式的直播模式，從內(nèi)容創(chuàng)作、場景安排、鏡頭切換、語言運(yùn)用、聲像搭配等方面均體現(xiàn)出一定的創(chuàng)造性。以游戲直播為例，不僅展現(xiàn)玩家的游戲技巧，也通過解說、切換鏡頭等方式表達(dá)出游戲的畫面美感與解說人的思路;綜藝直播中，主播的表演不僅呈現(xiàn)出相當(dāng)?shù)膶I(yè)水準(zhǔn)，還往往具有獨(dú)具特色的內(nèi)容;新聞直播中，主播對于新聞的選擇及新聞的評論均具有創(chuàng)作性特征主持方式各不相同。此種直播內(nèi)容應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為具有獨(dú)創(chuàng)性的智力成果，構(gòu)成著作權(quán)法意義上的作品。[3]肆意模仿或改變無非是對他人知識產(chǎn)權(quán)的一種侵害。

五、建議

（一）我們不僅要保護(hù)觀看者的合法權(quán)益，也應(yīng)保護(hù)發(fā)布者的合法權(quán)益。

直播小視頻平臺會因?yàn)榫W(wǎng)民們的舉報并在發(fā)布者不知情的情況下擅自刪除視頻，這侵犯了發(fā)布者的合法權(quán)益，直播小視頻平臺應(yīng)站在客觀角度上分析和篩選視頻，并在刪除視頻前告知發(fā)布者讓其進(jìn)行修改或者自行刪除，如果發(fā)布者無理拒絕官方平臺再對其視頻進(jìn)行刪改。我們不但要保護(hù)觀看者更要保護(hù)發(fā)布者，這樣直播小視頻才能更好的長久發(fā)展。有些網(wǎng)民基于自己的偏激想法和不正確的價值觀對視頻進(jìn)行舉報，平臺官方應(yīng)站在客觀公正的角度上進(jìn)行審核不應(yīng)盲目的對其視頻進(jìn)行刪除，這樣侵犯了發(fā)布者的著作權(quán)保護(hù)也對發(fā)布者的心里和精神上造成了不可磨沒的傷害，也會使更多的發(fā)布者而對平臺失去信心，這樣不利于直播小視頻平臺的健康長久的發(fā)展。

直播小視頻平臺應(yīng)該對侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)的行為及時告知，若對方一意孤行不聽勸阻，平臺應(yīng)及時采取措施，對其視頻進(jìn)行刪除，嚴(yán)重者予以封號懲罰。對于誘導(dǎo)消費(fèi)嚴(yán)重者平臺應(yīng)及時與網(wǎng)監(jiān)局和公安部門進(jìn)行舉報溝通，避免更多的人深受其害，同時應(yīng)實(shí)施封號，刪除視頻等措施。

（二）關(guān)于登錄限制

如今是網(wǎng)絡(luò)時代，觀看直播小視頻的網(wǎng)民小到咿呀學(xué)語，大到步履蹣跚，每個年齡段或者每個人的生活習(xí)慣或者每個人的生活層次不同對直播小視頻的需求也各不相同，目前還沒有直播小視頻平臺對視頻進(jìn)行系統(tǒng)分類，這樣使網(wǎng)民不能夠更好地、更有效的搜索到自己想看的視頻。分類不系統(tǒng)也是造成未成年人因模仿而發(fā)生危險的原因之一，直播小視頻平臺可將視頻按照年齡段、原創(chuàng)和不同的內(nèi)容等進(jìn)行分類。好的系統(tǒng)的分類可以有效地防止因模仿的危險事件再次發(fā)生。為了更有序的對直播平臺管理，我建議開設(shè)以下功能：

1.登錄強(qiáng)制（實(shí)名制）

前提：觀看者有觀看設(shè)備。

（1）無民事行為能力人類

將一些積極引導(dǎo)類的視頻加入其中，為其樹立正確價值觀。具有危險性和不適合未成年人和不能辨認(rèn)自己行為的成年人的視頻就可這樣就可以不列入此類窗口，這樣就可以有效地避免其對危險行為的模仿，從而降低危險事件的發(fā)生率。不設(shè)置打賞途徑以避免不必要的打賞損失。

（2）限制民事行為能力人類

對于一些不能完全辨認(rèn)自己行為的人，雖然他們的意思能力和識別能力有一些障礙，但是他們還能辨別部分與其能力相適應(yīng)的行為。為避免不必要損失增加麻煩，此類也無打賞途徑。

2.寶貝模式（無父母監(jiān)管情況）

前提：觀看者無觀看設(shè)備。

此模式適用于無民事行為能力人和限制民事行為能力人在無監(jiān)護(hù)人陪伴下使用，父母可以對觀看者年齡、視頻內(nèi)容和觀看時間進(jìn)行選擇，直播小視頻APP對視頻進(jìn)行篩選。

3.及時告知監(jiān)護(hù)人

以上無論那種模式都需填寫至少一位監(jiān)護(hù)人的手機(jī)號碼，若觀看者對視頻進(jìn)行打賞、觀看到了不良或者具有危險性的視頻，直播平臺需及時通過短信方式告知監(jiān)護(hù)人，對被監(jiān)護(hù)人及時進(jìn)行溝通疏導(dǎo)，避免一切具有危險性的事情發(fā)生。

六、總結(jié)

直播小視頻平臺應(yīng)該完善其管理，采取多種防范措施，避免因模仿發(fā)生的危險事件再次發(fā)生，對于網(wǎng)絡(luò)主播的違法以及不道德行為加以管制，網(wǎng)絡(luò)主播的素質(zhì)也是整治網(wǎng)絡(luò)風(fēng)氣的重要環(huán)節(jié)，網(wǎng)絡(luò)主播是網(wǎng)絡(luò)直播小視頻平臺的重要組成元素，直播小視頻平臺應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)主播定期進(jìn)行素質(zhì)培訓(xùn)并提高其法律意識。

良好的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的整治是離不開國家監(jiān)督的，國家應(yīng)加強(qiáng)對網(wǎng)絡(luò)直播小視頻的監(jiān)督，加強(qiáng)其監(jiān)督力度，重重的給網(wǎng)絡(luò)直播小視頻的不法行為“一拳”，盡快出臺先關(guān)法律法規(guī)，建立和完善監(jiān)管和處罰機(jī)制，為平臺監(jiān)管提供一個強(qiáng)大而又可靠地肩膀，有助于平臺進(jìn)行管理，政府還應(yīng)大力宣傳法律意識，提高網(wǎng)民法律與自我保護(hù)意識，雙管齊下，能夠更加有效率的整治網(wǎng)絡(luò)風(fēng)氣，政府還可以充分利用公民的監(jiān)督權(quán)利，對舉報屬實(shí)對社會有利的公民進(jìn)行嘉獎，調(diào)動公民的積極性，使網(wǎng)絡(luò)主播的行為暴露在公眾下，在公民的監(jiān)督下網(wǎng)絡(luò)主播迫于壓力會時刻約束自己的行為，營造良好的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境。

根據(jù)調(diào)查可知，大學(xué)生在網(wǎng)絡(luò)直播小視頻軟件的消費(fèi)及使用中占最大比例，我們也可以從大學(xué)生的思想教育入手，學(xué)校和教育主管機(jī)構(gòu)應(yīng)該對大學(xué)生及時進(jìn)行思想教育，并對其樹立正確的價值觀，學(xué)?？梢哉埛上嚓P(guān)人士進(jìn)行講座，從而提高大學(xué)的法律和自我保護(hù)意識，學(xué)?？梢酝ㄟ^設(shè)立戶外活動呼吁并督促大學(xué)生參加，使大學(xué)生遠(yuǎn)離網(wǎng)絡(luò)虛擬世界，提高大學(xué)生身體心理健康發(fā)展，“少年強(qiáng)則國強(qiáng)”。重中之重還是大學(xué)生的自我保護(hù)意識，能辨別直播小視頻的是非對錯。

我相信良好的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境在國家、政府、平臺和公民的共同努力下指日可待。

參考文獻(xiàn)

[1] ?馮飛，張彬彬，《網(wǎng)絡(luò)直播：想播就播》，《中國知識產(chǎn)權(quán)報》，2017

[2] ?搜狐網(wǎng)，網(wǎng)絡(luò)直播侵犯歌曲著作權(quán)，主播不再想唱就唱。

[3] ?呂璐，《淺析網(wǎng)絡(luò)直播中的著作權(quán)侵權(quán)風(fēng)險與保護(hù)》

黑龍江省大學(xué)生創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)訓(xùn)練計(jì)劃項(xiàng)目“直播小視頻平臺的監(jiān)管及創(chuàng)想”

項(xiàng)目編號：201810235028