公司章程條款的類型化及效力研究

楊濤

摘要：本文從公司章程的定義著手，探討分析了公司章程條款的性質(zhì)，明確是具有自治性質(zhì)的決議。最后針對公司章程條款的類型化-及效力進(jìn)行了剖析論證，各國公司法均對公司章程的記載事項(xiàng)作了或嚴(yán)或?qū)挼囊?guī)定，但是對于公司訂立章程的約束力如何，是強(qiáng)行法還是任意法，卻有不同理解。可借鑒愛森伯格教授的分類規(guī)則，對公司章程進(jìn)行具體分析、進(jìn)行類型化的探討，判斷其效力的有無。

關(guān)鍵詞：公司章程條款；類型化；效力

中圖分類號：D922.291.91；DF411.91 文獻(xiàn)識別碼：A 文章編號：1001-828X（2018）021-0136-01

一、公司章程概述

公司章程作為一項(xiàng)規(guī)范性文件，是公司成立和存續(xù)的基礎(chǔ)和前提，對公司行為具有重要的約束作用。

1.形式意義上的公司章程

形式意義上的公司章程是記載了具體行為規(guī)范的書面文件。ll是公司成立和發(fā)展的必備要素，是公司進(jìn)行一切活動(dòng)的根本依據(jù)，它充分體現(xiàn)了全體股東的意思表示。公司章程作為公司最重要、最基本的規(guī)范性文件，是獲得公司登記機(jī)關(guān)的登記和發(fā)生效力的前提，也是公司賴以設(shè)立、存在和發(fā)展各項(xiàng)業(yè)務(wù)活動(dòng)的基本文件，依照法律規(guī)定的形式制定。

2.實(shí)質(zhì)意義上的公司章程

在實(shí)質(zhì)意義上，是公司成立和存續(xù)的基礎(chǔ)和前提，對公司行為具有重要的約束作用。《公司法》第十一條第一款有規(guī)定“設(shè)立公司必須依照本法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。”公司章程是一項(xiàng)必不可少的行為規(guī)范，在公司的存續(xù)期間發(fā)生效力，公司的組織和經(jīng)營均不得違反章程規(guī)定。憲法是國家的根本大法，章程是公司的根本準(zhǔn)則，二者的重要地位和作用在一定程度上具有相似性。

二、公司章程性質(zhì)探討

對于公司章程的性質(zhì)，學(xué)術(shù)界提出了四種不同學(xué)說，分別是契約說、法定權(quán)力說、自治法說和憲章說。

契約說是英美法系國家普遍接受的學(xué)說，該學(xué)說認(rèn)為章程具有契約的性質(zhì)，是公司股東之間的合同；法定權(quán)利說認(rèn)為公司章程是公司參與者、股東、董事、監(jiān)事等主體之間的一種權(quán)力分配關(guān)系，將公司章程等同于公司法本身，或者是公司法的組成部分；自治法說是大陸法系的通說，認(rèn)為公司章程是規(guī)定公司組織與行為的基本準(zhǔn)則，具有自治法的性質(zhì)，不管其成員的個(gè)別意思如何，對其都具有普遍約束力；憲章說將國家意志的干預(yù)放在重要位置上，對股東制定和修改章程的權(quán)限、范圍在一定程度上予以壓縮。

以上學(xué)說占主流地位的學(xué)說是契約說和自治法說。筆者贊同自治法說，因?yàn)楣菊鲁屉m不屬于法律規(guī)范，但在公司內(nèi)部其效力是至高無上的，并且章程的制定和變更也須按照法定程序進(jìn)行，其效力不僅僅及于發(fā)起人和初始股東，對公司成立后加入的新股東也具有約束力，因此采自治法說更具合理性。但是由于公司章程又不同于一般意義上的“法”，因此將公司章程視為具有自治性質(zhì)的決議更加準(zhǔn)確。

三、公司章程條款類型化及其效力

1.公司章程條款的類型化研究

各國公司法均對公司章程的記載事項(xiàng)作了或嚴(yán)或?qū)挼囊?guī)定，但是對于公司訂立章程的約束力如何，是強(qiáng)行法還是任意法，卻有不同理解。

強(qiáng)行法支持者是基于公共利益的考慮，為了彌補(bǔ)自由市場的缺陷，維護(hù)市場整體的利益和秩序，公司法就通過強(qiáng)制性的條文來對章程條款進(jìn)行約束。而任意法說則是建立在意思自治的考慮之上，公司法存在的意義在于節(jié)約締約成本，合同當(dāng)事人完全可以根據(jù)合意來排除公司法的適用。這兩種觀點(diǎn)是基于不同角度而言，都是建立在理想的模型基礎(chǔ)上，而現(xiàn)實(shí)的情況往往是復(fù)雜多變的，需要的是更為貼近具體問題的分析。

對于《公司法》強(qiáng)制性和任意性規(guī)范的劃分標(biāo)準(zhǔn)的研究，美國法學(xué)教授愛森伯格的見解最具影響力。

M.V愛森伯格以規(guī)則的調(diào)整對象為標(biāo)準(zhǔn)將規(guī)則分為三類，其中結(jié)構(gòu)性規(guī)則是配置公司機(jī)關(guān)和公司代理人之間的控制權(quán)和信息流動(dòng)的規(guī)則；分配性規(guī)則，主要用以約束股東資產(chǎn)的分配；信義性規(guī)則是協(xié)調(diào)控股股東和經(jīng)理人相關(guān)義務(wù)的規(guī)則。結(jié)構(gòu)性規(guī)則與分配性規(guī)則因其只涉及公司內(nèi)部的權(quán)力分配和利益分配，而不涉及第三方利益，屬于任意性規(guī)則，信義關(guān)系性規(guī)則為強(qiáng)制性規(guī)則。

M.V愛森伯格以規(guī)則的表現(xiàn)形式為標(biāo)準(zhǔn)將規(guī)則分為三種類型：賦權(quán)型規(guī)則（該規(guī)則生效前提是依特定方式被采納）、補(bǔ)充性或任意性規(guī)則（此規(guī)則一般均適用，除非其他規(guī)則已被采用）、強(qiáng)制性規(guī)則（不允許隨意更改）。其中賦權(quán)性與補(bǔ)充性規(guī)則為任意性規(guī)則，其他規(guī)則為強(qiáng)制性規(guī)則。

2.公司章程的效力

根據(jù)前文所述，筆者認(rèn)為其效力主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面：

（1）當(dāng)公司章程與任意性規(guī)則發(fā)生沖突時(shí)，章程的效力高于《公司法》相關(guān)規(guī)定，但此效力層次并不具有絕對性，還需受制于一定的條件約束。即章程的規(guī)定必須與《公司法》的立法目的和基本精神一致，且不得剝奪或限制股東的固有權(quán)。

（2）公司章程與強(qiáng)制性規(guī)則有沖突時(shí)，則應(yīng)當(dāng)進(jìn)行分類分析。根據(jù)立法目的的不同，強(qiáng)制性規(guī)則可分為效力性規(guī)則（如《公司法》第22條）和取締性規(guī)則（如《公司法》第28條），公司章程只有違反效力性規(guī)則時(shí)方可視為無效，違反取締性規(guī)則時(shí)，并不否認(rèn)其私法上的效力，只是需要承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。同時(shí)，對于章程中所涉及的增加特別決議事項(xiàng)等防御性條款，可借鑒英國法上的“善意地為了公司整體利益原則”，判斷其效力的有無。

四、結(jié)語

公司法對于公司章程條款的規(guī)定的效力不是完全的強(qiáng)制也不是完全的任意，而是一種具體化的分析，一種類型化的探討，這是由復(fù)雜的社會(huì)實(shí)踐決定的。同樣由于復(fù)雜的社會(huì)實(shí)踐，這樣的類型化也遭受著懷疑。

公司章程是公司最高的行為準(zhǔn)則。新《公司法》通過章程自治的方式進(jìn)一步擴(kuò)大了公司的商事權(quán)利能力和行為能力，但依然要明確公司章程條款的效力認(rèn)定規(guī)則，維護(hù)公司相關(guān)主體的權(quán)益，促進(jìn)企業(yè)的健康發(fā)展。