代孕子女的監(jiān)護(hù)權(quán)歸屬

王鵬飛

遼寧成功金盟律師事務(wù)所，遼寧 沈陽 110000

一、判斷親子關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)

(一)以血緣作為判斷親子關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)

婚姻法確認(rèn)的擬制血親有兩類：一是養(yǎng)父母與養(yǎng)子女以及養(yǎng)子女與養(yǎng)父母的其他近親屬；二是在事實(shí)上形成撫養(yǎng)關(guān)系的繼父母與繼子女、繼兄弟姐妹。一個家庭關(guān)系確立的幾種情形，依照法定條件和法定程序結(jié)婚，組成新的家庭；因生育導(dǎo)致的血緣關(guān)系結(jié)合成家庭；依照法定條件和法定程序收養(yǎng)而組成家庭；隨父(母)再婚組成新的家庭；非婚生子女不一定與生身父(母)同住一起，但父(母)與子女間的法定權(quán)利義務(wù)仍然存在，非婚生子女的合法權(quán)益受法律保護(hù)。即使一個人是由非血親的養(yǎng)父母撫養(yǎng)長大，但是受到中國傳統(tǒng)道德的影響，人們還是希望能找到自己的有血緣的家庭中，血緣來判斷親子關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)是最符合倫理道德的一種體現(xiàn)，血緣是家族的認(rèn)定符合人之常情。在代孕過程中，代孕母只是將子宮出借于委托代孕方，而真正提供精子、卵子的還是歸結(jié)于委托代孕方，所以以血緣作為判斷親子的標(biāo)準(zhǔn)來看，真正的父母為委托代孕方。

(二)以協(xié)議作為判斷親子關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)

代孕協(xié)議是出于雙方的真實(shí)意思表達(dá)簽訂的，即在代孕協(xié)議中的代孕補(bǔ)償費(fèi)用、代孕子女撫養(yǎng)權(quán)的歸屬、代孕子女的探視權(quán)等雙方合意的內(nèi)容，法律上應(yīng)當(dāng)予以支持和保障，而代孕協(xié)議是最能明確體現(xiàn)代孕產(chǎn)關(guān)系產(chǎn)生的目的，委托代孕方是通過代孕協(xié)議通過科學(xué)技術(shù)在代孕母肚子中養(yǎng)育出代孕子女，實(shí)現(xiàn)自己無子的愿望，而代孕母進(jìn)行代孕并不是出于想要撫養(yǎng)該代孕子女，而是想通過代孕實(shí)現(xiàn)一些金錢上的目的，或是出于他人進(jìn)行委托，發(fā)生的無償性的愛心代孕行為。利用自己的生殖器官為委托代孕方進(jìn)行生育而已。從目的的角度出發(fā)來看，能夠減少一些制度造成的矛盾沖突。因此，在代孕協(xié)議下的規(guī)定來看，委托代孕方當(dāng)然具有與代孕子女間的親子身份關(guān)系，而代孕母只與委托代孕方之間存在法律關(guān)系而已。

二、代孕母拒絕還代孕子女的后果

委托代孕方與代孕母協(xié)議生下孩子產(chǎn)生的一個問題就是孩子的撫養(yǎng)權(quán)的歸屬，而代孕生出來的孩子的親子關(guān)系認(rèn)定，主要來源于其母親，代孕母不僅用了自己的卵子，還用了自己的子宮，原則上講一個母親的生育權(quán)完全體現(xiàn)，代孕母當(dāng)然就是代孕子女的母親，而代孕母事實(shí)上是和委托代孕方簽訂協(xié)議生下此孩子，此時的代孕母并非是行使了自己的生育權(quán)，而是履行協(xié)議，最終目的是得到協(xié)議中的報酬，對于這種情理道德問題在法院判此案時，將會考慮到孩子一方的利益。

代孕母生下代孕子后正常情況下醫(yī)院應(yīng)該出具出生證明，而出生證明應(yīng)是代孕母和委托代孕方父親一方為孩子的父母，可實(shí)際上代孕母生完孩子后就履行完協(xié)議上的義務(wù)，出生證明上孩子的生父母就是為委托代孕方的父母，他們將有撫養(yǎng)孩子的權(quán)利。這也畢竟是代孕母的真實(shí)意思表達(dá)，所以不能認(rèn)定為雙方的代孕協(xié)議無效，既然是這樣，代孕母應(yīng)履行協(xié)議，在生完代孕子女后拿到相應(yīng)的報酬就要履行承諾，對代孕子女不舍得歸還就必然要承擔(dān)一定的法律責(zé)任。如果任由代孕母的想法判定，將會產(chǎn)生更多的糾紛，這些糾紛足以擾亂社會秩序。

某案例中代孕母親出于后悔角度未將孩子交付給代孕委托方，盡管代孕協(xié)議是無效的但如果按情理來看對于委托代孕方十分的不公平，代孕母拿著報酬還將孩子要回，那委托代孕方豈不是賠了錢還沒有孩子，但某案例法院卻根據(jù)孩子的利益出發(fā)，第一代孕母既然一開始是為了報酬而生此孩子，目的也不是在行使生育權(quán)，沒有一個作為母親的資格，第二某案中代孕母想要要回孩子，法院卻考慮到哪一方會對孩子撫養(yǎng)更有利，代孕母的生活條件遠(yuǎn)遠(yuǎn)不如委托代孕方，因此法院將孩子最終判決給委托代孕方。代孕者只享有探視的權(quán)利。

三、委托代孕方拒絕領(lǐng)養(yǎng)代孕子女的后果

委托代孕方與代孕母簽訂代孕協(xié)議，當(dāng)代孕母生下孩子時，委托代孕方拒絕接受代孕母所生孩子，這是要承擔(dān)違約責(zé)任的。在這種情況下委托代孕方不能拒絕領(lǐng)養(yǎng)，而是要按照協(xié)議，履行協(xié)議上的約定。對于利用高額的補(bǔ)償費(fèi)來拒絕撫養(yǎng)孩子時替代不了的。所謂的人性最根本的體現(xiàn)就是父母不論用什么樣的方式將孩子生下來都要進(jìn)行養(yǎng)育。不論孩子的性別是怎樣，還是孩子的身體健康出現(xiàn)問題。如果不撫養(yǎng)也將觸犯棄嬰罪。畢竟在代孕過程中孩子的存在是無辜的。夫妻享有生育權(quán)同樣的孩子出生后父母同樣應(yīng)承擔(dān)著養(yǎng)育孩子的義務(wù)。子女對其父母也有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)。

對于委托受孕方拒絕領(lǐng)養(yǎng)代孕子女就應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，代孕母可以向法院請求對自己合法權(quán)益的保護(hù)，法院判決委托代孕方應(yīng)對孩子進(jìn)行撫養(yǎng)，如果委托代孕方依舊不履行，這時法律上的強(qiáng)制執(zhí)行將會產(chǎn)生作用。所以終歸來看，委托代孕方應(yīng)該遵循代孕協(xié)議來履行自己的責(zé)任，不履行將會受到法律的制裁。

[1]李娜.我國代孕之親子關(guān)系研究[D].中央民族大學(xué)，2012.

[2]鄭雪.論代孕的合法化與制度構(gòu)建[D].吉林大學(xué)，2012.

[3]陳歡.關(guān)于代孕的法律問題探討[D].蘭州大學(xué)，2015.