公司清算法律問題研究
——兼論我國(guó)《公司法》修改意見

蘇 偉

北京郵電大學(xué)，北京 100876

2014年10月20日，最高人民法院對(duì)何某某與某(鄭州)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡(jiǎn)稱加力公司)土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛申請(qǐng)?jiān)賹徱话缸龀霾枚?，依?jù)《最高人民法院關(guān)于企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的復(fù)函》的規(guī)定，“企業(yè)法人被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，該企業(yè)法人仍應(yīng)視為存續(xù)，可以自己的名義進(jìn)行訴訟活動(dòng)”，認(rèn)定再審申請(qǐng)人何景才提出的被申請(qǐng)人加力公司不具有民事訴訟主體資格的理由不能成立。這種在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷后至被注銷登記之前，因法律關(guān)系糾紛對(duì)其民事訴訟主體資格產(chǎn)生爭(zhēng)議的案件，公司清算程序不完善、進(jìn)行不及時(shí)也是其產(chǎn)生原因之一，這就引發(fā)了一系列的問題：為了盡快處理和結(jié)束公司解散后的法律關(guān)系，解決相應(yīng)產(chǎn)生的法律糾紛，公司清算應(yīng)該由誰(shuí)進(jìn)行？清算期限有多長(zhǎng)？清算責(zé)任由誰(shuí)以及如何承擔(dān)？

一、公司清算概述

公司清算是指公司基于法定解散事由解散后，依據(jù)法定程序終結(jié)公司法律關(guān)系，消滅法人主體資格的行為，不包括破產(chǎn)清算。公司解散是公司開始清算并完成注銷法人主體資格的開始標(biāo)志，公司清算是公司解散的后置程序，在清算期間，公司法人資格并不消滅，只是受到限制。

公司解散分為自愿解散、強(qiáng)制解散兩種，相應(yīng)的，清算也會(huì)因公司解散是否出于公司意愿而呈現(xiàn)出不同的積極性。自愿解散是基于公司的意志，在公司章程規(guī)定或者股東認(rèn)可之下作出的決定，在此種情形下的公司清算主體也會(huì)積極地進(jìn)行清算活動(dòng)。值得注意的是，公司合并或者分立的解散不需要進(jìn)行清算。而強(qiáng)制解散是違背公司意志的，公司的清算義務(wù)人可能會(huì)以消極的方式來對(duì)待這種解散，不及時(shí)甚至不組成清算組進(jìn)行清算。但實(shí)際上，無論是何種解散類型，如果公司在解散時(shí)沒有盈利，甚至要承擔(dān)虧損，對(duì)于股東來說，進(jìn)行公司清算要付出額外的清算費(fèi)用，不進(jìn)行清算反而對(duì)其利益沒有損害，這就十分不利于清算程序的開展和完成，甚至無法成立清算組。

二、公司清算法律規(guī)定存在的問題

《公司法》第一百八十三至第一百八十九條規(guī)定了公司因章程規(guī)定、股東會(huì)議決定、被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或被撤銷而解散后，成立清算組的時(shí)限、清算組的構(gòu)成、清算組的職權(quán)和義務(wù)、清算程序以及不及時(shí)成立清算組時(shí)債權(quán)人的救濟(jì)方式等內(nèi)容。但在實(shí)踐中，這些規(guī)定并不能滿足解決“僵尸公司”清算難等問題的需要，《公司法》的司法解釋也并沒有對(duì)此類問題進(jìn)行規(guī)定。仔細(xì)分析，發(fā)現(xiàn)我國(guó)清算法律規(guī)定還存在以下問題。

(一)公司清算主體規(guī)定過于簡(jiǎn)單

首先我們要區(qū)分兩個(gè)概念：清算義務(wù)人和清算人。清算義務(wù)人指的是公司解散后，根據(jù)法律規(guī)定對(duì)公司清算進(jìn)行組織、并對(duì)不及時(shí)組織清算產(chǎn)生的法律后果承擔(dān)責(zé)任的義務(wù)主體。清算人則是公司解散后清算工作的執(zhí)行人。根據(jù)法律的規(guī)定，清算義務(wù)人和清算人可能會(huì)出現(xiàn)重合的情況。《公司法》并沒有對(duì)清算義務(wù)人進(jìn)行明確的規(guī)定，而僅僅是對(duì)清算人進(jìn)行了初步的規(guī)定。這就產(chǎn)生一個(gè)問題：當(dāng)公司股東怠于清算，甚至無法找到股東和實(shí)際控制人時(shí)，清算的工作應(yīng)該由誰(shuí)來負(fù)責(zé)。尤其是在公司違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，會(huì)出現(xiàn)債權(quán)人無法及時(shí)知悉公司被解散的信息、股東也不主動(dòng)進(jìn)行公司清算的情況，法院依申請(qǐng)強(qiáng)制清算的救濟(jì)措施也不能實(shí)現(xiàn)，由此市面上出現(xiàn)了大量“休眠公司”，浪費(fèi)社會(huì)公共資源、危機(jī)社會(huì)信用體系。因此，公司清算義務(wù)人制度是我國(guó)《公司法》亟需建立健全的一部分。除此之外，《公司法》對(duì)公司清算時(shí)公司股東與實(shí)際控制人之間的關(guān)系也缺乏規(guī)定。

(二)公司清算程序規(guī)定籠統(tǒng)

目前《公司法》規(guī)定的公司清算程序略顯空泛，對(duì)一些具體操作中需要解決的問題沒有進(jìn)行規(guī)定，比如清算組成員的確定方式、清算時(shí)限等均沒有進(jìn)行規(guī)定。而國(guó)外的立法則對(duì)這些事項(xiàng)進(jìn)行了說明。此外，我國(guó)《公司法》對(duì)于公司清算的規(guī)定只有11條，相較國(guó)外公司法對(duì)解散和清算的規(guī)定數(shù)量顯得甚少，這也從側(cè)面反映出我國(guó)《公司法》對(duì)公司清算程序規(guī)定的不足。以《日本公司法典》為例，其在不同性質(zhì)公司的解散、清算的規(guī)定達(dá)136條之多。

(三)公司清算責(zé)任制度還不健全

公司清算是在公司徹底消滅之前，債權(quán)人的最后一條保護(hù)自己利益的途徑。當(dāng)前我國(guó)清算制度以自行清算為主，還規(guī)定了強(qiáng)制清算為補(bǔ)充，建立了獨(dú)立的破產(chǎn)清算，但實(shí)際上許多公司出現(xiàn)法定解散事由后，出于不愿承擔(dān)法律責(zé)任、不想負(fù)擔(dān)清算成本的意圖都不主動(dòng)組織清算，有些不得不通過司法機(jī)關(guān)介入來強(qiáng)制清算，而如果債權(quán)人放棄債權(quán)或者公司無資產(chǎn)可以清算，司法介入程序也難以啟動(dòng)。這就造成了商標(biāo)和固定資產(chǎn)等資源的浪費(fèi)，也不利于社會(huì)信用體系的建立。而且，無論如何清算，都需要公司股東、董事等的配合，否則清算事務(wù)難以有效開展。我國(guó)法律對(duì)清算義務(wù)人的責(zé)任鮮有規(guī)定，沒有國(guó)家強(qiáng)制力的支撐和保證，公司清算工作無法及時(shí)的組織和開展，公司清算制度的實(shí)施只能是后繼乏力的。因此，要保證公司市場(chǎng)退出機(jī)制的完整實(shí)施，就要明確公司清算義務(wù)人的責(zé)任。

清算人的法律責(zé)任也是公司清算法律責(zé)任的一大重點(diǎn)，但是，我國(guó)《公司法》只是對(duì)清算人的義務(wù)作了簡(jiǎn)單的規(guī)定，對(duì)清算人的范圍、任職、解聘、報(bào)酬、登記制度、監(jiān)督等均未提及。

三、公司清算法律制度的完善

(一)對(duì)公司清算主體進(jìn)行具體的規(guī)定

首先，對(duì)于國(guó)有獨(dú)資公司來說，應(yīng)由國(guó)家授權(quán)進(jìn)行投資的主體，比如政府及機(jī)關(guān)事業(yè)單位等組織清算，通過自行或指派代表人作為清算義務(wù)人來完成清算工作。其次，有限責(zé)任公司除了顯名股東和隱名股東之外，還應(yīng)該將實(shí)際控制人也加入清算義務(wù)人之列；或者有公司法原則指導(dǎo)性規(guī)定的前提下，公司章程明確規(guī)定由控股股東、或者公司的隱名控股股東作為清算義務(wù)人。但對(duì)于董事，不予認(rèn)同作為清算義務(wù)人。最后，在股份有限公司中，可以直接規(guī)定股東大會(huì)或者控股股東為清算義務(wù)人，在第二種方案中，在控股股東不積極組織清算時(shí)，其他股東享有提出組織清算請(qǐng)求的權(quán)利。

(二)規(guī)范和完善清算程序

《公司法》可以對(duì)公司清算人的任職、解聘程序進(jìn)行詳細(xì)的規(guī)定。對(duì)清算人的選任建立專業(yè)化標(biāo)準(zhǔn)，包括對(duì)專業(yè)知識(shí)和相關(guān)資質(zhì)的要求。日本商法典第426條規(guī)定了股東大會(huì)自行和法院根據(jù)掌控有一定比例股份的股東或利害關(guān)系人的請(qǐng)求解聘清算人的內(nèi)容。結(jié)合日本的規(guī)定，解聘程序可以從兩個(gè)方面進(jìn)行完善：一是解聘條件，可規(guī)定清算人在死亡或喪失行為能力時(shí)自動(dòng)解聘；清算人有違法行為或者對(duì)公司清算造成損害時(shí)的解聘等等。二是解聘的程序，由清算義務(wù)人或者法院(強(qiáng)制清算和基于股東或利害關(guān)系人請(qǐng)求提出的解聘)對(duì)符合解聘條件的清算人作出解聘決定，并重新選任清算人。在重新選任清算人之前，公司清算工作暫停，其他事項(xiàng)由清算義務(wù)人或法院暫代，但不可作出實(shí)質(zhì)性決定。

同時(shí)可以借鑒國(guó)外的經(jīng)驗(yàn)，建立清算人登記制度，以實(shí)現(xiàn)對(duì)公司清算的監(jiān)督，保證公司清算工作的有序進(jìn)行。

(三)落實(shí)公司清算責(zé)任的承擔(dān)

對(duì)于清算義務(wù)人來說，可以從以下幾個(gè)方面規(guī)定其責(zé)任：首先，在民事責(zé)任層面上，引入侵權(quán)責(zé)任。清算責(zé)任本質(zhì)上是一種侵權(quán)責(zé)任，這是學(xué)界中較為一致的觀念，在此不再詳述。其次，在行政責(zé)任層面上，可由公司登記機(jī)關(guān)或者其他公司管理機(jī)關(guān)對(duì)清算義務(wù)人不及時(shí)清算或者違法清算的行為進(jìn)行罰款。同時(shí)建立股東和公司的征信系統(tǒng)。公司未經(jīng)清算注銷前，該公司股東不得再以自己名義和借用他人名義登記注冊(cè)公司進(jìn)行經(jīng)營(yíng)；如果股東不對(duì)公司進(jìn)行清算，將會(huì)作為不良信息記入股東的個(gè)人征信系統(tǒng)。最后，在刑事責(zé)任層面上，在整個(gè)清算過程中，清算義務(wù)人和清算人實(shí)施或幫助實(shí)施了轉(zhuǎn)移、隱匿資產(chǎn)、損毀賬冊(cè)以及利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入等對(duì)公司清算造成損害的，情節(jié)嚴(yán)重的要進(jìn)行刑事處罰。

對(duì)于清算人來說，要嚴(yán)格依照清算程序進(jìn)行清算，不可做出幫助公司股東隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等違法行為，并對(duì)此承擔(dān)民事、刑事責(zé)任。同時(shí)，通過建立清算監(jiān)督制度，對(duì)清算人的行為進(jìn)行監(jiān)督，以保證公司清算工作的順利進(jìn)行，維護(hù)股東和利害關(guān)系人的利益。公司的董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)或者法院(強(qiáng)制清算和基于股東或利害關(guān)系人請(qǐng)求提出的清算)應(yīng)當(dāng)作為監(jiān)督主體，履行監(jiān)督公司清算的義務(wù)。

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

[1]趙旭東.新舊公司法比較分析[M].北京：人民法院出版社，2005.

[2]杜萬華、王艷彬.公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后的法人主體資格——兼論公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后的民事主體和訴訟主體資格[J].人民司法，2000(7).

[3]潘誠(chéng)偉.淺議我國(guó)清算責(zé)任制度的不足和完善——以當(dāng)前大量公司未依法清算來談[D].華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法專業(yè)碩士學(xué)位論文，2014.