涉外婚姻法律沖突產(chǎn)生原因

朱清清 姚象天 賀亞軍

黑龍江大學，黑龍江 哈爾濱 150000

一、涉外婚姻概念

涉外婚姻，顧名思義是指含有涉外因素的婚姻，或主體為外國人，或婚姻締結(jié)地在外國，具體體現(xiàn)為婚姻締結(jié)主體有一方為外國人而在中國境內(nèi)結(jié)婚、婚姻雙方都為外國人在中國國內(nèi)結(jié)婚、婚姻締結(jié)主體有一方為中國人而在外國結(jié)婚、婚姻締結(jié)主體都為外國人在國外結(jié)婚但其效力需要中國國內(nèi)承認的。最后一種即是雙方都為中國籍公民在國外締結(jié)婚姻。

二、涉外婚姻法律沖突解決辦法

(一)沖突法解決和統(tǒng)一實體法解決

沖突法解決是指各國自己制定法律來調(diào)整本國的法律沖突。實體法是國家間通過制定雙邊或者多邊協(xié)議直接規(guī)定民事法律關(guān)系雙方當事人的權(quán)利和義務(wù)來解決雙方的糾紛，這兩種方法都是有效用來解決涉外婚姻法律沖突，前者不直接制定法律來規(guī)定當事人的權(quán)利義務(wù)，是為間接調(diào)整法，后者是直接規(guī)定雙方當事人的權(quán)利義務(wù)被稱為直接調(diào)整法。

(二)涉外婚姻法律制度較多適用本國法

各國婚姻家庭法律制度受其本國的政治、經(jīng)濟文化以及宗教歷史背景的影響，其淵源都是各異的，即使在現(xiàn)代社會全球一體化，各國的差異越來越小，但婚姻法律制度各不相同，如我國規(guī)定了一夫一妻制，禁止一夫多妻或者一妻多夫但伊斯蘭國家卻有著不同的規(guī)定。又如我國《婚姻法》對結(jié)婚年齡的規(guī)定男不小于22周歲，女不小于20周歲，而離我們距離比較近的亞洲國家韓國規(guī)定：韓國法定結(jié)婚年男18歲周歲、女16歲周歲以上。未滿20歲者，要申請結(jié)婚時必須有父母的同意。

三、涉外結(jié)婚的法律沖突解決途徑

(一)結(jié)婚實質(zhì)要件的法律適用

縱觀各國的婚姻法規(guī)定和國際條約的相關(guān)規(guī)定，結(jié)婚實質(zhì)條件的法律適用主要有三種立法淵源：首先是適用屬人法即婚姻締結(jié)當事人的國籍；其次是適用婚姻締結(jié)地的法律即在哪里結(jié)婚適用其當?shù)氐姆?；最后是將前面兩者混用即屬地法和屬人法混合適用。從實際情況來看，大多數(shù)國家以屬人法為主或采用混合模式單純采用屬地法的比較少。其原因主要是采用屬地法能更好的管理當?shù)氐幕橐龇芍刃?，也能較為便捷的使糾紛得以盡快的解決。然而不僅僅要符合婚姻締結(jié)地的法律，如果僅符合婚姻締結(jié)地法律不符合當事人本國法，在當事人本國婚姻也是不能有效成立的。

(二)結(jié)婚形式要件的法律適用

《涉外民事關(guān)系法律適用法》擴大了結(jié)婚形式要件的法律適用范圍，對屬人法中屬人法滿足一方當事人經(jīng)常居住地或者國籍國法律的都可以在我國得以適用。這就使得在選擇法律規(guī)范時，婚姻締結(jié)地的法律、一方當事人經(jīng)常居住地法律、一方當事人國籍國法都可以援引適用。這就是擴大了婚姻有效范圍，盡量使締結(jié)的婚姻得到我國的承認，在國內(nèi)有效成立。

四、我國法院在審理涉外婚姻案件中顯著特點及存在的問題

在進行深入調(diào)查研究后發(fā)現(xiàn)涉外婚姻法律適用中仍然出現(xiàn)以下幾個較為明顯的問題：

(一)涉外婚姻主體隨著地域不同而有所不同

在我國現(xiàn)實的司法實踐中，涉外婚姻主體不僅僅涉及一方當事人為外國籍公民、長期居住在國外的當事人，同時也包括擁有港澳臺身份的當事人。

(二)涉外婚姻案件很少適用外國法

通過閱讀大量案例發(fā)現(xiàn)各國法院在審理涉外婚姻家庭糾紛時很少甚至幾乎不存在適用外國法的情形。原因是對一國婚姻影響巨大的風俗習慣、歷史傳統(tǒng)、文化背景有著很強的地域性特征，每一婚姻關(guān)系的產(chǎn)生都有其獨特的文化背景，因而很難得到其他國家的認同和承認。

(三)對境外結(jié)婚登記證書的認證存在一定難度

許多涉外離婚案件的雙方當事人都是在境外登記結(jié)婚的，對境外登記結(jié)婚證書的認定問題，國內(nèi)還不完備，需要經(jīng)過相關(guān)的認定程序。同時對在國內(nèi)港、澳、臺地區(qū)結(jié)婚登記證書的認定問題也不盡相同，這在婚姻效力的認定上就產(chǎn)生了困難。

(四)境外財產(chǎn)調(diào)查受限，財產(chǎn)執(zhí)行難

執(zhí)行難一直是判決做出后難以有效執(zhí)行的一大難題，一方面對離婚一方當事人在國外的財產(chǎn)難以提供證據(jù)證明，難以準確核實，另一方面各國對承認執(zhí)行其他國家生效的裁判文書效力的認定上有著不同的規(guī)定，這使得即使得到了有效的判決，最后在國外執(zhí)行起來也尤為困難，亟待解決。

五、結(jié)語

涉外離婚案件不僅涉及到離婚當事人雙方的權(quán)利，也涉及到與離婚糾紛有密切關(guān)系的相關(guān)人的利益，甚至也會涉及到國家的利益，以及國家的司法制度完善與否。因此如何承認雙方締結(jié)婚姻的效力，如何在產(chǎn)生糾紛時適用相關(guān)法律都是需要探討的問題，本文通過分析產(chǎn)生各種婚姻法差異的原因，從理論出發(fā)，提出見解。完善涉外婚姻法律的適用，保障涉外婚姻法律制度的完整性，解決涉外離婚案件產(chǎn)生的問題，是筆者研究的目標。