論我國公司轉(zhuǎn)投資制度的完善

王沙沙

（100193 軟通動力集團 北京）

公司轉(zhuǎn)投資行為作為一公司對他公司、企業(yè)或經(jīng)濟組織進行投資的經(jīng)營行為是一把雙刃劍，既有助于增強公司的自治，最大限度地實現(xiàn)公司的人格和拓寬公司的盈利空間，也可能損害公司相關(guān)者的利益，甚至沖擊公司法的三大資本原則，引發(fā)了一系列的法律問題。雖然我國公司法對公司轉(zhuǎn)投資行為進行了原則性的規(guī)定，但一些制度仍然存在著不足，本文認為，我國應(yīng)當從轉(zhuǎn)投資的信息披露制度的完善、配套制度建設(shè)、彌補相關(guān)立法漏洞等方面完善我國的公司轉(zhuǎn)投資制度。

一、公司轉(zhuǎn)投資制度概述

公司轉(zhuǎn)投資是市場經(jīng)濟下一種常見的經(jīng)濟行為，通過公司對其他公司、企業(yè)或經(jīng)濟組織的一種經(jīng)濟投資，其形式主要是是股票、債權(quán)的認購實現(xiàn)的，其性質(zhì)是自身資產(chǎn)的調(diào)整或業(yè)務(wù)經(jīng)營的擴張。在我國，經(jīng)濟理論主導思想由“控制”向“放松”的轉(zhuǎn)軌導致公司轉(zhuǎn)投資法律規(guī)則的由“防控”向“放權(quán)”轉(zhuǎn)變。新公司法中擴大了公司轉(zhuǎn)投資的自主權(quán)，在轉(zhuǎn)投資方向與金額上只是規(guī)定“除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責任的出資人”這意味著公司只要不承擔無限責任，任何類型的企業(yè)都可以投資。為了確保公司能夠理性地決定此類行為，《公司法》第125條、《證券法》第63條、第67條分別規(guī)定的關(guān)聯(lián)董事回避制度、上市公司發(fā)行人及其信息披露制度等，國家不再單項限制轉(zhuǎn)投資本身，而是注重調(diào)控公司轉(zhuǎn)投資后的信息公開、股權(quán)回購以及退市等事項，促使公司由對國家負責向?qū)蓶|負責轉(zhuǎn)變。

二、我國現(xiàn)行公司轉(zhuǎn)投資制度的不足

1.規(guī)范出資設(shè)立子公司行為的制度不完善

在我國立法中，《公司法》未對母子公司作出具體定義，形成母子公司關(guān)系的唯一紐帶只能是股權(quán)關(guān)系，母公司對子公司擁有絕對的控制權(quán)。實際中，母公司掌握子公司的轉(zhuǎn)投資決定權(quán)，甚至會利用子公司擁有獨立法人地位，可以獨立承擔法律責任，將可能存在較大風險的投資項目轉(zhuǎn)讓給子公司或利用子公司進行投機、冒險性投資，或風險性為其他公司進行提供擔保，而無視子公司債權(quán)人和中小股東的利益以及其他公司的利益。由此一來，子公司的中小股東和債權(quán)人的利益受到極大的影響或侵害。

2.規(guī)范股權(quán)和債權(quán)投資行為的制度不健全

股權(quán)出資是指股東以持有的股份參與或控制其他公司而進行的合法投資購買其股票的行為。但是在公司法的相關(guān)規(guī)定下，對股權(quán)投資行為缺乏嚴謹全面的保護機制，在變化莫測的資本市場里，股權(quán)價值的變動彈性不大，股權(quán)投資環(huán)境具有不確定性。因此股權(quán)出資的行為存在著一定的潛在危險性和不易控制性。

對于債權(quán)，雖然理論與實踐中債權(quán)出資正逐漸被接受，但是債權(quán)始終都沒有被公司立法列入法定的出資形式里。導致債權(quán)出資不能及時使公司行使債權(quán)。此外，債權(quán)出資的比例過大會嚴重影響公司的經(jīng)營發(fā)展。以并且，債權(quán)在實現(xiàn)之前存在著諸多風險使得該債權(quán)可能全部或部分不能實現(xiàn)，這就會影響到公司資本數(shù)額能否與注冊資本相符，從而影響到公司的償債能力。

3.沒有明確公司違法轉(zhuǎn)投資行為的法律責任

我國的《公司法》對于公司違法轉(zhuǎn)投資的法律責任沒有明確的規(guī)定，那么，如果公司責任人一旦違反轉(zhuǎn)投資條款進行轉(zhuǎn)投資，對其懲治的法律就是一片空白，如此便不能有效地防止任意投資的行為，從而使相應(yīng)轉(zhuǎn)投資條款的效力大打折扣。

三、完善我國公司轉(zhuǎn)投資制度的構(gòu)想

1.界定母子公司關(guān)系，完善對債權(quán)人利益和子公司利益的保護

引入深市原則，防止轉(zhuǎn)投資帶來的不利后果。深石原則其本質(zhì)是揭開公司面紗原則的延伸。依據(jù)該原則，子公司的債權(quán)將能獲得更有利的保護，尤其是能有效的防止母公司將自己的風險通過不正當?shù)氖侄无D(zhuǎn)嫁給投資者，逃避債務(wù)責任。如果立法中確立這原則，法院在審理子公司的案件中，就可以充分運用這一原則，公正的確定破產(chǎn)財產(chǎn)的分配順序，阻擋控制公司的債權(quán)優(yōu)先得到清償，從而更好保護子公司普通債權(quán)人的利益。

2.細化股權(quán)和債權(quán)轉(zhuǎn)投資行為的法律規(guī)制

關(guān)于股權(quán)投資的法律規(guī)制，我國應(yīng)注意從以下幾個方面加強對股權(quán)投資的法律規(guī)制：一是加強對股權(quán)出資適格性的審查。限制在用于投資的股權(quán)未經(jīng)過被投資公司同意的情況下進行轉(zhuǎn)讓或再投資，以便于在股權(quán)瑕疵出資的情況下追究直接責任人的法律責任。二是建立專門的審計機構(gòu)，設(shè)立嚴格的檢驗程序，對驗資報告進行實質(zhì)審查。另外，還需要工商管理部門加強對驗資機構(gòu)出具的驗資報告和股權(quán)權(quán)屬的審查和注意義務(wù)。二是完善規(guī)制我國關(guān)于股權(quán)投資行為的法律規(guī)范，明確股權(quán)投資的比例，投資的項目，投資的時間等，建立健全股權(quán)交易的相關(guān)法律體系，為股權(quán)投資創(chuàng)造一個良好的法律環(huán)境。

關(guān)于債權(quán)投資的法律規(guī)則，應(yīng)對債權(quán)投資作出限制性規(guī)定。一是加強債權(quán)可實現(xiàn)性的審查，以確保債權(quán)可以實現(xiàn)。嚴格審核程序，防止投資者利用債權(quán)轉(zhuǎn)移損失風險，維護被投資者的利益。建議我國立法中應(yīng)為增加為債權(quán)出資設(shè)置擔保的相關(guān)規(guī)定，其擔保物不可以是債權(quán)，從而保證債權(quán)出資的可實現(xiàn)性。

3.明確規(guī)定公司違法轉(zhuǎn)投資行為的法律責任

明確違反法律規(guī)定轉(zhuǎn)投資的法律責任的，做到對違法轉(zhuǎn)投資行為的處罰有法可依。第一，細化超越公司章程和公司法關(guān)于轉(zhuǎn)投資數(shù)額的規(guī)定，依據(jù)超出不同的轉(zhuǎn)投資數(shù)額，制定不同的懲罰措施和救濟方法；第二，完善對轉(zhuǎn)投資持股信息變動披露制度，增加非上市公司轉(zhuǎn)投資信息披露的規(guī)定，明確盲目轉(zhuǎn)投資及上市公司違背信息披露制度的法律后果及法律責任的規(guī)則原則；第三，依據(jù)法人人格否定原則，明確公司責任和股東責任的界限，細化公司和股東承擔責任的法律規(guī)則原則，增加追究瀆職的高層管理人員的法律責任的規(guī)定，明確其處罰措施，如警告、罰款、開除等并向單位內(nèi)部網(wǎng)站予以公告，以達到以儆效尤的效果等。有了明確和嚴格的法律規(guī)定后，當再出現(xiàn)違法轉(zhuǎn)投資后，對違法行為的懲治就會有法可依，從而有效地防止轉(zhuǎn)投資者鉆法律的漏洞，進而，規(guī)制轉(zhuǎn)投資的混亂行為，有效抑制違法轉(zhuǎn)投資現(xiàn)象。