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      論過錯侵權(quán)責(zé)任制度研究

      2018-01-13 12:40:18張明勛
      智富時代 2017年11期
      關(guān)鍵詞:侵權(quán)責(zé)任制度

      張明勛

      【摘 要】侵權(quán)責(zé)任制度分為故意侵權(quán)責(zé)任制度與過失侵權(quán)責(zé)任制度,本文對過錯侵權(quán)責(zé)任制度的發(fā)展進行了簡要闡述,對現(xiàn)代的三大主要過錯侵權(quán)責(zé)任制度展開闡述,并分別簡要評價了其優(yōu)缺點,最后,對我國學(xué)者在立法過程中對過錯侵權(quán)責(zé)任制度的爭議作了簡要描述。

      【關(guān)鍵詞】過錯;侵權(quán);責(zé)任;制度

      引言:

      近代的過錯侵權(quán)責(zé)任制度產(chǎn)生于17-18世紀,自然法學(xué)派摒棄了注釋法學(xué)派和注解法學(xué)派的研究方法,轉(zhuǎn)而從羅馬法中探尋法學(xué)的真理,在此基礎(chǔ)上進一步探尋新的證據(jù),使過錯侵權(quán)責(zé)任的發(fā)展得到極大拓展。

      由于各國的歷史及文化的影響,其對于過錯侵權(quán)責(zé)任制度的理解與認識也各不相同?,F(xiàn)代的過錯侵權(quán)責(zé)任制度主要可以分為三大類:以法國為代表的一般化、抽象化的過錯侵權(quán)責(zé)任制度;以英美為代表的具體化、明確化的過錯侵權(quán)責(zé)任制度;以德國為代表的結(jié)合具體與抽象的過錯侵權(quán)責(zé)任制度。這三種不同的過錯侵權(quán)責(zé)任制度的內(nèi)容、重點都存在差別,形成了各具特色的過錯侵權(quán)責(zé)任制度,這對我國的過錯侵權(quán)責(zé)任制度的產(chǎn)生、發(fā)展以及立法也產(chǎn)生了深遠影響。

      一、不同過錯侵權(quán)責(zé)任制度概述

      (一)一般化、抽象化的過錯侵權(quán)責(zé)任制度

      法國民法對于過錯侵權(quán)責(zé)任的規(guī)定認為,任何人,只要其行為對他人造成了損害,則其需要為自己的過錯行為給他人造成的傷害承擔(dān)侵權(quán)的法律責(zé)任。過失侵權(quán)與故意侵權(quán)都需要對被侵權(quán)人承擔(dān)法律責(zé)任,而不論是由于故意還是過錯,或者其他任何的主觀及客觀因素,其更重視過錯侵權(quán)所造成的侵害后果,保護被侵害者的權(quán)利不受侵犯。過錯侵權(quán)責(zé)任與故意侵權(quán)責(zé)任共同構(gòu)成了現(xiàn)代法國的過錯侵權(quán)責(zé)任制度。

      (二)具體化、明確化的過錯侵權(quán)責(zé)任制度

      在這一過錯侵權(quán)責(zé)任制度下,故意侵權(quán)與過錯侵權(quán)之間有著嚴格的區(qū)別,其分別有各自的適用條件。在英美法律的發(fā)展過程中,按侵權(quán)行為的故意或者過錯性質(zhì),在故意侵權(quán)行為法的基礎(chǔ)上發(fā)展出了過失侵權(quán)行為法。英美判例法的執(zhí)行過程中,形成了一種慣例,即故意侵權(quán)的判定是主觀的,而過錯侵權(quán)的判定則是客觀的。i換言之,在故意侵權(quán)中,只要主觀實施了故意侵權(quán),不論是否造成侵害,侵權(quán)人都要承擔(dān)法律責(zé)任,而過錯侵權(quán)不存在主觀故意,因此只有在侵害的事實發(fā)生后才應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

      (三)結(jié)合具體與抽象的過錯侵權(quán)責(zé)任制度

      這一過錯侵權(quán)責(zé)任制度的典型就是德國,德國民法經(jīng)過發(fā)展,放棄了原先參考法國過錯侵權(quán)責(zé)任制度的原則,轉(zhuǎn)而將具體與抽象的過錯侵權(quán)責(zé)任制度相結(jié)合。德國民法典在第823條規(guī)定,任何故意或者過錯侵權(quán)侵害他人的生命、健康、自由、所有權(quán)或者其他權(quán)利的行為,都應(yīng)該對其侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。過錯侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)從被侵權(quán)人遭受侵害損失時開始,而故意侵權(quán)則從其產(chǎn)生侵權(quán)行為時開始開始承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

      二、對不同過錯侵權(quán)責(zé)任制度的評價

      結(jié)合上文對三種不同過錯侵權(quán)責(zé)任制度的概述,這三種過錯侵權(quán)責(zé)任制度有顯著的區(qū)別,法國對于過錯侵權(quán)責(zé)任的追究與故意侵權(quán)責(zé)任類似,即對任何被過錯行為侵害的權(quán)利都進行保護,其保護的利益覆蓋面較廣;英美則在過失侵權(quán)已經(jīng)明確對被侵害人造成侵害時法律才追究責(zé)任,其保護的利益覆蓋面較窄;德國則對其提出的特定權(quán)利遭受過錯侵權(quán)進行追究,其保護覆蓋面相對于法國和英美較為折中。

      對于上述三種過錯侵權(quán)責(zé)任制度,各有利弊,美國的過錯侵權(quán)責(zé)任制度而言,其適應(yīng)性較差,包容度較低,但其侵權(quán)構(gòu)成條件明確,責(zé)任抗辯形式明確,使用較為方便;法國的過錯責(zé)任制度被較多學(xué)者批判限制了公民的自由,但其對個人權(quán)利的追求具有強大的包容與適應(yīng)能力。德國則較為適中,對于德國民法規(guī)定的特定權(quán)利,有學(xué)者提出了質(zhì)疑,德國也最終通過擴張民法典的解釋來應(yīng)對這一問題。

      需要說明的是,盡管上述三種過錯侵權(quán)責(zé)任制度存在著一定的差異,但其并不是本質(zhì)上的差異,而是立法上的差異,在現(xiàn)實的操作與實施環(huán)節(jié),三種過錯侵權(quán)責(zé)任制度之間的差異并不是特別大。因為在實務(wù)中會有司法程序來填補法律漏洞和法律解釋的存在。其更多的區(qū)別存在于定義與技術(shù)方法之上,在對于過錯侵權(quán)的規(guī)定時,無論哪種方法,只是規(guī)定了其一般性原則,無法對過失侵權(quán)責(zé)任制度的所有方面進行規(guī)定,而其他法律及司法解釋就對這些未進行規(guī)定的方面進行了補充闡述。iii大陸法系與英美法系在過錯侵權(quán)責(zé)任制度上的共同點大于其分歧點,而德國的過錯侵權(quán)責(zé)任制度呈現(xiàn)出同樣的趨勢。

      三、我國過錯侵權(quán)責(zé)任制度的爭論

      我國的《民法通則》是我國過錯侵權(quán)責(zé)任制度的主要依據(jù),主要包括了一般規(guī)定、契約責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任以及承擔(dān)民事責(zé)任形式等,而我國將民事責(zé)任單獨設(shè)立成章,則引起了學(xué)術(shù)界較多的爭論。根據(jù)我國《民法通則》第106條第2款,難以將我國過錯侵權(quán)責(zé)任制度簡單歸類為上述三種類型,國內(nèi)學(xué)者對此也有較多爭議,然而,中國民法的發(fā)展對德國民法的借鑒較大,因此在我國侵權(quán)責(zé)任法草案建議稿中,我國學(xué)者明確采用了德國的“四要件說”。德國與法國在侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件及責(zé)任追究方式上,本質(zhì)上的不同在于故意侵權(quán)還是過錯侵權(quán),且兩者的區(qū)別在不斷縮小。在學(xué)者們的爭論中,綜合考慮到我國國情及法律的發(fā)展等因素,我國學(xué)者目前傾向于采用德國的過錯侵權(quán)責(zé)任制度,并在此基礎(chǔ)上謀求相關(guān)立法的發(fā)展。

      【參考文獻】

      [1]張民安,龔賽紅. 法定義務(wù)在過錯侵權(quán)責(zé)任中的地位[J]. 學(xué)術(shù)研究,2002,08:67-74.

      [2]張民安. 論不作為過錯的侵權(quán)責(zé)任[J]. 法制與社會發(fā)展,2002,05:81-88.

      [3]張民安. 作為過錯侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件的非法性與過錯——我國過錯侵權(quán)責(zé)任制度應(yīng)當采取的規(guī)則[J]. 甘肅政法學(xué)院學(xué)報,2007,04:1-17.endprint

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