論我國(guó)涉外合同的法律適用原則及其發(fā)展趨勢(shì)

何鑫

【摘 要】相比國(guó)內(nèi)合同而言，涉外合同的簽訂具有更大的風(fēng)險(xiǎn)，因此在法律的適用和選擇上需要引起更多的注意。確定適用于合同的法律，是沖突法中相比來(lái)說(shuō)最復(fù)雜和混亂的領(lǐng)域。我國(guó)于2010年10月通過(guò)的《涉外民事關(guān)系法律適用法》，分別針對(duì)民事主體、繼承、債券等涉外民事關(guān)系的法律適用都做出了具體的規(guī)定。本文也主要從這上述提到的三個(gè)原則入手，探討我國(guó)涉外合同的法律適用原則，并結(jié)合如今我國(guó)法制建設(shè)和國(guó)際相關(guān)法律制度的變化，研究我國(guó)涉外合同法律適用原則未來(lái)的發(fā)展趨勢(shì)。

【關(guān)鍵詞】涉外合同；法律適用原則；發(fā)展趨勢(shì)

一、定義

按照我國(guó)合同法的分類，合同分為國(guó)內(nèi)合同和涉外合同。所謂涉外合同，就是合同中含有涉外因素的合同，就是說(shuō)合同的主體、客體、引起合同發(fā)生變化的法律事實(shí)中任何一個(gè)因素具有涉外性。

二、涉外合同的法律適用原則[1]

1、意思自治原則

所謂意思自治原則，就是合同雙方當(dāng)事人可以按照其意志自由地訂立合同，并且可以自由地約定適用于雙方簽訂合同的法律。

在涉外合同的簽訂中，意思自治原則是首要的法律適用原則。我國(guó)《法律適用法》第41條：“當(dāng)事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律”。另《民法通則》第145條第1款：“涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外”。具體說(shuō)來(lái)，主要體現(xiàn)在以下幾點(diǎn)：

（1）方式

各國(guó)對(duì)于當(dāng)事人選擇法律方式通常有只承認(rèn)明示、有限度承認(rèn)默示和根據(jù)案件情況推定當(dāng)事人意圖三種方式。

（2）范圍

我國(guó)針對(duì)當(dāng)事人選擇法律的范圍所持的基本觀點(diǎn)是：當(dāng)事人在對(duì)其適用的外國(guó)法做出援引后，適用的只是其選擇法律的實(shí)體法，而排除了反致和轉(zhuǎn)致，這樣來(lái)增加確定的準(zhǔn)據(jù)法的確定性和可預(yù)見(jiàn)性。比如《民通意見(jiàn)》第178條第2款：“人民法院在審理涉外民事關(guān)系的案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照民法通則第八章的規(guī)定來(lái)確定應(yīng)適用的實(shí)體法”。《法律適用規(guī)定》第1條：“涉外民事或商事合同應(yīng)適用的法律，是指有關(guān)國(guó)家或地區(qū)的實(shí)體法，不包括沖突法和程序法”。我國(guó)國(guó)內(nèi)關(guān)于當(dāng)事人選擇的范圍的規(guī)定，與國(guó)際社會(huì)的主流認(rèn)識(shí)保持一致。

（3）時(shí)間

“當(dāng)事人在訂立合同時(shí)或者發(fā)生爭(zhēng)議后，對(duì)于合同所適用的法律未作選擇的，人民法院受理案件后，應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人在開庭審理以前作出選擇”。從這一條可以看出，法律選擇的時(shí)間一個(gè)是在訂立合同時(shí)，另一個(gè)是發(fā)生爭(zhēng)議后直至開庭審理前。

2、最密切聯(lián)系原則[2]

最密切聯(lián)系原則，也被稱為最強(qiáng)聯(lián)系原則、重力中心原則，是指法院在審理涉外民商事案件時(shí)，權(quán)衡分析與該案件相關(guān)的各種因素，并根據(jù)該聯(lián)系，找出適用解決該案件的與案件有最密切聯(lián)系國(guó)家或地區(qū)的法律原則。

在我國(guó)涉外合同的法律適用中，最密切聯(lián)系原則是非常重要的一個(gè)原則，如《合同法》第136條第1款：“出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定或者交易習(xí)慣向買受人交付提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證和資料”，《民法通則》第145條第2款：“涉外合同當(dāng)事人之間發(fā)生糾紛，適用的法律可先由當(dāng)事人選擇，如果未選擇，適用最密切聯(lián)系地法”，等等，這說(shuō)明，最密切聯(lián)系原則在我國(guó)國(guó)內(nèi)已經(jīng)被認(rèn)可和使用。在涉外合同中，最密切聯(lián)系原則的運(yùn)用還是有其前提和原則的，就是當(dāng)事人在合同中沒(méi)有做出法律選擇或者選擇無(wú)效。

3、保護(hù)弱者權(quán)益原則[3]

近年來(lái)，國(guó)際社會(huì)中加強(qiáng)了對(duì)弱者的保護(hù)，如美國(guó)、歐盟的沖突立法中規(guī)定特定類型合同中保護(hù)弱者利益。

我國(guó)《涉外民事關(guān)系法律適用法》第25條：“父母子女人身、財(cái)產(chǎn)關(guān)系，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒(méi)有共同經(jīng)常居所地的，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國(guó)籍國(guó)法律中有利于保護(hù)弱者權(quán)益的法律”，第30條：“監(jiān)護(hù)，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國(guó)籍國(guó)法律中有利于保護(hù)被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的法律”，體現(xiàn)了保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的權(quán)益。

三、涉外合同的法律適用原則的發(fā)展趨勢(shì)

從2011年4月1日起施行的《法律適用法》，使得我國(guó)以往涉外合同法律適用的不系統(tǒng)、不全面的局面得到改善，在處理復(fù)雜的涉外合同中也更加的從容。除了上述提到的幾個(gè)主要原則之外，我國(guó)涉外合同的法律適用原則還有國(guó)際條約優(yōu)先適用、國(guó)際慣例補(bǔ)缺適用原則等，近幾年我國(guó)涉外合同的法律適用原則主要有以下發(fā)展趨勢(shì)[4]：

1、更加強(qiáng)調(diào)意思自治

我國(guó)涉外合同的法律適用原則相對(duì)來(lái)說(shuō)比較嚴(yán)格，在選擇法律的時(shí)間、方式、范圍等方面都有限制，但是從近年來(lái)發(fā)展變化可以看出，它正在向著更加尊重當(dāng)事人的意思自治方向發(fā)展。

《涉外民事關(guān)系法律適用法》考慮到當(dāng)事人對(duì)民事權(quán)利享有處分權(quán)，并適應(yīng)國(guó)際上當(dāng)事人自行選擇適用法律的范圍不斷擴(kuò)大的趨勢(shì)，明確規(guī)定了當(dāng)事人可以選擇適用的法律，并未規(guī)定當(dāng)事人選擇的時(shí)間，對(duì)選擇方式也僅規(guī)定為明示。《〈涉外民事關(guān)系法律適用法〉解釋（一）》第8條：“當(dāng)事人在一審法庭辯論終結(jié)前協(xié)議選擇或者變更選擇適用的法律的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許”將選擇適用法律的時(shí)間明確為一審法庭辯論終結(jié)前。

實(shí)踐中，涉外合同法律適用的約定，很大程度上取決于雙方地位的強(qiáng)弱，最后一般都取決于強(qiáng)勢(shì)方對(duì)于法律的選擇。所以，近些年涉外合同的法律適用才呈現(xiàn)出更加尊重當(dāng)事人意思自治的原則。

2、形式更加靈活化

《涉外民事關(guān)系法律適用法》第3條：“當(dāng)事人依照法律規(guī)定可以明示選擇涉外民事關(guān)系適用的法律”，《〈涉外民事關(guān)系法律適用法〉解釋（一）》第7條：“一方當(dāng)事人以雙方協(xié)議選擇的法律與系爭(zhēng)的涉外民事關(guān)系沒(méi)有實(shí)際聯(lián)系為由主張選擇無(wú)效的，人民法院不予支持”，這些都表現(xiàn)出我國(guó)涉外合同法律原則的適用向更加靈活化的方向發(fā)展。

實(shí)踐中，隨著國(guó)際貿(mào)易的發(fā)展，企業(yè)面臨著日趨激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)。是否能夠滿足招標(biāo)者的商務(wù)要求是競(jìng)爭(zhēng)的重要砝碼，為滿足招標(biāo)人的要求，推動(dòng)了沖突法走向靈活化。這是意思自治原則在民商事合同領(lǐng)域進(jìn)一步發(fā)揮作用的結(jié)果。

四、結(jié)語(yǔ)

綜上所述，隨著我國(guó)對(duì)外貿(mào)易的發(fā)展和我國(guó)涉外法律體系的更加成熟化，涉外合同的法律適用原則逐漸表現(xiàn)出一些新的發(fā)展趨勢(shì)。在以公平自由為主要理念的在民商事合同中，一方面要主張意思自治，同時(shí)又要對(duì)其加以限制，雙管齊下，最終達(dá)成一致，才可以促進(jìn)對(duì)外貿(mào)易的發(fā)展。

【參考文獻(xiàn)】

[1]李雙元.《國(guó)際私法與法律的趨同化》.法律出版社.1999.

[2]韓德培.《中國(guó)沖突法研究》.武漢大學(xué)出版社.1993.

[3]韓德培.《國(guó)際私法新論》.武漢大學(xué)出版社.1997年版.

[4]邵景春.《國(guó)際合同法律適用論》.北京大學(xué)出版社.1997年版.