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    律師說法

    2018-01-04 21:49:48陳彤
    現(xiàn)代家長 2017年10期
    關鍵詞:試用期被執(zhí)行人錄音

    見習試用,有何不同?

    問:我兒子今年大學畢業(yè),在一家企業(yè)找到了工作。勞動合同約定見習期一年,試用期3個月。請問,見習期與試用期有什么區(qū)別?

    劉少梅(吉林四平)

    律師意見:見習期是用人單位針對應屆畢業(yè)生進行業(yè)務適應以及考核的一種管理制度。我國《人力資源和社會保障部對〈關于勞動用工管理有關問題的請示〉的復函》中規(guī)定:“大中專、技校畢業(yè)生新分配到用人單位工作的,仍應按原規(guī)定執(zhí)行為期一年的見習期制度,見習期內(nèi)可以約定不超過半年的試用期?!?/p>

    見習期與試用期的區(qū)別主要有以下幾個方面:

    一是當事人的身份不同。試用期是用人單位和勞動者在勞動合同中約定的,所以處于試用期中的自然人一方只能是勞動者。而見習主要由學校根據(jù)教學和技能訓練的需要,由學校、實習者、用人單位三者進行約定,見習期間的自然人一方是在校學生。學生與用人單位簽訂的不是勞動合同,學生并不是嚴格意義上的勞動者。

    二是當事人的目的不同。見習的目的是為了提高實習學生的素質(zhì),完成學業(yè),并提升學生實踐能力的過程,體現(xiàn)了學校對學生的教學目的。試用期是用人單位和勞動者之間為了更好地滿足單位的人力資源需要而約定的,是兩者磨合的期間。

    三是法律依據(jù)不同。試用期由《勞動法》和《勞動合同法》規(guī)范;而見習期由《民法》和《合同法》以及人力資源和社會保障部的部門規(guī)章規(guī)范。

    錄音取證,如何合法?

    問:請問,在追債過程中如何進行合法的電話錄音取證,以備將來起訴之需?

    田琳琳(江蘇宿遷)

    律師意見:合法的電話錄音一般應符合如下要求:

    首先,電話錄音取得的方式應當合法。我國《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第68條規(guī)定:“以侵害他人合法權益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù),不能作為認定案件事實的依據(jù)?!北讳浺粽弑仨毑皇窃诒槐啤⒈幻{迫的情況下被錄音的,任何通過非法限制人身自由、綁架、威脅等手段取得的證據(jù)都是無效的,因此在錄音時應注意言行,談話時態(tài)度、語氣一定要和善,不能威逼利誘。

    其次,被錄音的人必須是法律關系中的當事人。因為只有當事人的講話才能對他本人有約束力。撥打的電話最好是被錄音者在電信或者移動等公司實名登記的號碼。并且電話錄音內(nèi)容必須完整反映債權債務的內(nèi)容或者其他民事權利義務內(nèi)容。例如,如果是欠款,那么錄音應讓債務人完整說出欠款的具體金額和利息約定等內(nèi)容,越具體越好,越準確越好。

    最后,電話錄音應留下原始載體。我國《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第49條規(guī)定:“對書證、物證、視聽資料進行質(zhì)證時,當事人有權要求出示證據(jù)的原件或者原物?!比绻麑Ψ綄︿浺糇C據(jù)有異議,法院或者鑒定機構會要求出示原始錄音材料的載體,否則錄音作為證據(jù)的證明力將會變小而無法被采信。條件允許的情況下,可以在公證員面前撥打電話并錄音,公證處會出具《證據(jù)保全公證書》。我國《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第77條規(guī)定,經(jīng)過公證的證據(jù)的證明力高于一般的證據(jù)。另外,在訴訟前需根據(jù)錄音內(nèi)容整理成書面材料并將該錄音刻錄成光盤,在庭審時當庭提交給法院。

    當然,光有錄音還是不夠的,錄音作為唯一證據(jù)的情況還是有被法院排除的可能性。將錄音證據(jù)與借條、欠條、合同等其他證據(jù)相互印證,形成完整的證據(jù)鏈,才能達到證明案件事實的法律效果。

    妻子欠債,丈夫該還?

    問:2014年,我借給朋友張某5萬元,幫助其為母親治病。我多次催還借款,張某稱無力償還。我起訴至法院,法院判決張某償還5萬元借款,該判決已生效。請問,如果張某無力償還借款,我能否要求法院執(zhí)行其丈夫的個人財產(chǎn)?

    趙友德(山西運城)

    律師意見:我國最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(二)》規(guī)定,婚姻關系存續(xù)期間以一方名義所欠的債務,原則上應當認定為夫妻共同債務,應該由夫妻共同償還。但是,如果夫妻一方能夠證明該債務確為欠債人個人債務,則未欠債的婚姻關系當事人可以對抗債權人的請求。

    判決書中若沒有對債務性質(zhì)做出明確認定,借款是個人債務還是夫妻共同債務,則您可以選擇追加或不追加。未申請追加被執(zhí)行人配偶為被執(zhí)行人的,則債務的性質(zhì)按被執(zhí)行人個人債務處理。涉及以夫妻共同財產(chǎn)償還個人債務的執(zhí)行,目前法律沒有明確規(guī)定必須追加被執(zhí)行人的配偶為被執(zhí)行人。所以,當債務是被執(zhí)行人個人債務時,不應當將被執(zhí)行人的配偶追加為被執(zhí)行人,也不能執(zhí)行被執(zhí)行人配偶的個人財產(chǎn)。

    【編輯:陳彤】

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