關于股東協(xié)議效力認定的若干問題

薛曉利

[摘要]無論對于公司私法治理，還是權益合理分配，股東協(xié)議的重要性均不言而喻。但應注意的是，股東協(xié)議效力認定中可能存在同《公司法》、公司章程、股東會決議等相沖突的問題，并因此出現(xiàn)股東協(xié)議糾紛，為此，如何對股東協(xié)議效力進行科學認定十分關鍵。本文結合股東協(xié)議的本質及類型，就股東協(xié)議效力認定中的若干問題進行了探討，以期更好地促進公司治理。

[關鍵詞]股東協(xié)議 效力 認定《公司法》 公司章程 股東會決議

股東協(xié)議主要從微觀視角出發(fā)開展私法治理，對股東的權益進行分配、協(xié)調。由于當前所推行的《公司法》，關于股東協(xié)議效力認定仍存在一定不完善之處，因而股東協(xié)議效力認定過程中，會出現(xiàn)與《公司法》、公司章程、股東會決議等存在沖突等問題，這需要針對股東協(xié)議效力認定進行科學分析和理解。

一、股東協(xié)議的本質與類型分析

股東協(xié)議不僅涵蓋了股東權益分配，還涉及到公司治理的組織與安排，不僅在《合同法》的規(guī)范范疇之內，還在《公司法》的規(guī)范范疇內。雖然其內容方面存在雙重性，但其本質即“合同”。一方面，股東之間屬于平等的民事主體，而無論是契約，還是共同行為，均屬于股東間民事權義的設置、變更、終止方式。而合同這一概念恰恰囊括了契約和共同行為兩大概念，因此，對于股東協(xié)議而言，其本質屬于合同。但應明確的是，股東協(xié)議并非公司合約，后者所涵蓋的內容較股東協(xié)議而言更寬廣，不僅涉及到股東相互間的合約，還囊括了股東、公司、外部人及其相互間的合約，甚至包括公司章程也是其組成之一。

對于股東協(xié)議而言，其主要包括如下類型：1）表決權協(xié)議。作為公司股東權益之一，表決權在公司實踐中的重要性不容小覷，也是股東得以參于私法治理，發(fā)揮其影響力的關鍵載體。在表決權決議中，往往采取部分股東統(tǒng)一采取一種投票方案，也可以放棄該權利。對這項協(xié)議而言，多數(shù)存在于某些股東間，具有一定的隱秘性。2）利潤分配協(xié)議。該項權利也十分重要，關系著股東紅利的發(fā)放，也是由股東進行協(xié)商，加之其不會對股東地位造成威脅，因而股東可以自主進行約定和安排。3）股東會協(xié)議。作為公司的直接權力機關，股東會具有封閉的特征，股東可自主組織和召開股東會。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東會舉辦的通知是由股東共同加以約定的。此外，董事會是公司的業(yè)務執(zhí)行機關，可由股東協(xié)議對其人選進行商議和協(xié)定，這也需要股東投票決定，實踐過程中，股東會、董事會成員很多都是重復的，因而股東會、董事會決議往往被視為一體。4）股權轉讓、買回協(xié)議。股權可以由股東自由進行處分，但結合公司的具體情況及特點，《公司法》、公司章程等均對其轉讓進行了限制，若涉及到轉讓還需協(xié)調好與二者的關系，這樣才不會出現(xiàn)無效、被撤銷等問題。在買回股權時，《公司法》也有相應的規(guī)定，若其中一方不滿公司決議，不愿離開，則公司法難以解決之，還需要借助于股東協(xié)議制定相應措施。

二、股東協(xié)議效力認定的判定

由于股東協(xié)議的效力認定，切忌將其視為普通合同來考量，還需要從更寬泛的法律視角出發(fā)對其效力認定進行判定。

（一）當與《公司法》相沖突時效力的認定

二者均為公司私法治理的基本依據(jù)，但其作用方式不盡相同，對于股東協(xié)議而言，其主要是借助于股東間協(xié)商實現(xiàn)利益協(xié)調、公司治理等，而對于《公司法》而言，主要是借助于國家立法，實現(xiàn)對公司的規(guī)范和約束，以此實現(xiàn)該目的，最終兩者實現(xiàn)了“殊途同歸”。由于《公司法》旨在對公司行為進行規(guī)范，而股東協(xié)議更關注自身利益的維護，因而前者多偏向于宏觀秩序的維護，因此，一旦二者存在沖突，后者必須遵從《公司法》的要求。具體而言，主要包括如下幾個類型：①出現(xiàn)違背強制規(guī)范的沖突。這并非無法根據(jù)當事人意思進行變更、拒絕采用的規(guī)范，而是要為股東行為等進行底線設置。強制規(guī)范要求股東必須履行或禁止某一行為，這容易與股東協(xié)議相沖突，此時沖突部分是無效的，必須嚴格執(zhí)行《公司法》的強制規(guī)范要求。②出現(xiàn)違背任意性規(guī)范的沖突。對于任意性規(guī)范而言，其涉及到的是可供選擇適用或排除適用的規(guī)范，因而當違背不同情況下的任意性規(guī)范時，股東協(xié)議效力認定的狀態(tài)不盡相同。就可選適用規(guī)范而言，當其同股東協(xié)議出現(xiàn)沖突時，需要結合《公司法》的要求，從備選條款中選擇合適的加以遵守。當與可排除適用規(guī)范發(fā)生沖突時，需要根據(jù)《公司法》所提供的建議性事項進行協(xié)議，若股東協(xié)議、公司章程等已經對此進行了約定，可根據(jù)所約定標準為依據(jù)進行認定。若股東協(xié)議是全體參與簽訂，則不會存在沖突的情況，公司具有充分的自治權，若公司存在特殊規(guī)定，應按該規(guī)定執(zhí)行。

（二）當與公司章程沖突時效力的認定

股東協(xié)議、公司章程均為股東自治的基本依據(jù)，也是促進公司健康發(fā)展的基礎，但若二者存在相互沖突的問題，則如何進行效力認定值得探討。就二者的性質而言，股東協(xié)議本質是合同，公司章程的本質是“行為指南”，因而后者可以被視為法律規(guī)范的基本要求，而非公司或股東合意結果。由此可見，公司章程屬于一種介乎合同、法律之間的規(guī)范。前者多體現(xiàn)在“私”，后者屬于引領公司良性運行的綱領，除了明確規(guī)定公司內部成員以外，還確保了外部利益群體的權益。因而后者較前者發(fā)揮著更關鍵、深刻的作用，總體而言，股東協(xié)議切忌違背公司章程的要求，具體實踐過程中還需分情況進行探討：1）對于一部分股東所達成的協(xié)議而言，需要受到公司章程相關規(guī)定的規(guī)制，對于股東協(xié)議而言切忌與之存在沖突。若公司章程中并沒有對此進行明確規(guī)定，則股東協(xié)議可以發(fā)揮自治作用，股東可結合自身利益進行協(xié)商，只要不違背《公司法》等相關法律的要求即可。但應注意的是，若股東協(xié)議涉及到了第三方，其也能據(jù)此獲利時，則協(xié)議對于第三方也有效。若公司章程對相關事項進行了規(guī)定，此時股東協(xié)議內容、范圍都必須受到相應的規(guī)制。2）對于全體股東所達成的協(xié)議而言，通常均為重大事項，此時，股東協(xié)議效力認定需要結合公司成立前、后股東協(xié)議的具體標準進行明確。對于公司成立之前所協(xié)商的協(xié)議而言，由于公司成立之前簽訂的協(xié)議在公司成立之時方可生效。對于公司章程而言，也是在公司成立之時生效的，因而股東協(xié)議與之可謂同時生效，此時必須受到章程約束。若協(xié)議是在公司成立之后簽訂的，此時若公司章程有所修改，股東協(xié)議同章程一致部分方可生效，也就是說，存在變化的章程也是全體股東協(xié)議效力有效與否的標準。endprint

（三）當與股東會決議沖突時效力的認定

雖然，股東協(xié)議、股東會決議某些時候可能存在重合的情況，但多數(shù)情況下并非相同的，因而也會存在相互沖突的情況。此時，兩者不重合，內容之間存在沖突，還需要對股東協(xié)議效力的認定進行判斷。對于股東協(xié)議、股東會決議而言，兩者性質也有所差異，前者屬于合同，后者屬于決議，前者行為特點即其總是與全體締約人的要求相一致，但后者與參與者表達意思存在對立一面。因此，若表決時，股東協(xié)議中參與者只可協(xié)商一致，而股東會決議中參與者可以贊成、反對，少數(shù)服從多數(shù)。此外，二者內容范圍也存在差異，股東協(xié)議不僅能夠針對股東間的私人利益關系展開商議，還可對公司治理問題進行商議，而后者應嚴格依據(jù)《公司法》38條條款的范疇進行協(xié)商。對于股東協(xié)議而言，其效力負責對股東間利益進行協(xié)調，因而生效于股東間，后者代表公司意志，所規(guī)制的對象是公司所有成員，因而針對范圍更廣一些，后者隸屬于公司意志范疇內。由此可見，一旦兩者存在沖突，需要結合第三方利益保護問題進行考慮：①對于一部分股東所達成的協(xié)議，可能會與股東會決議出現(xiàn)重合，此時，不會出現(xiàn)兩者沖突的問題。若不重合時，一旦兩者沖突存在，協(xié)議簽約者可能存在重復，若簽約人完全重復，此時需要結合簽約順序進行效力判定。若股東會決議在先，結合《公司法》的要求，二者不可能存在沖突，若股東會協(xié)議在后，若以一致同意的形式通過，則對股東具有完全約束力，股東協(xié)議失效，若并非一致同意但最終達成合意，此時協(xié)議存在雙重性，就公司視角而言，股東會決議的效力已經產生，但就股東視角而言，贊成者屬于一致通過，反對者未達成合意，此時關鍵問題在于股東會決議是否視為是對股東協(xié)議的變更，若變更，則股東協(xié)議無效，若并非變更，則股東協(xié)議效力仍有約束力，簽署該協(xié)議的股東在公司方面應遵守決議的要求，但之前所簽訂的股東協(xié)議仍有效力，反對者可追究贊成者的違約責任。②對于全體股東所達成的協(xié)議，其效力具有一定的特殊性，可結合《公司法》的要求，股東協(xié)議、股東會決議在滿足相關條款要求方面效力一致。

三、結束語

一言以概之，股東協(xié)議是企業(yè)部門重要的自治手段之一，在具體的實踐工作中對于企業(yè)的治理發(fā)揮著不容小覷的作用，不僅有效彌補了我國《公司法》對于企業(yè)私法自治等多個方面規(guī)范的不足之處，還有助于更好地處理好、解決好、平衡好、協(xié)調好企業(yè)微觀利益等相關關系。因此，無論對于企業(yè)經營發(fā)展還是實踐中各類糾紛問題的解決均具有十分重要的現(xiàn)實意義，有必要針對股東協(xié)議效力的認定及判別展開進一步深入的研究。endprint