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    論判例法的特點(diǎn)及其借鑒意義

    2017-12-22 21:38吳雅琴
    法制與社會(huì) 2017年34期
    關(guān)鍵詞:借鑒意義判例

    摘 要 本文先引入判例及判例法概念,結(jié)合我國(guó)古代的判例法及英國(guó)和美國(guó)的判例法制度,闡述了判例法的特點(diǎn):遵循先例、適用性強(qiáng)、便于社會(huì)公眾監(jiān)督、法官職業(yè)化以及不可避免的缺陷等;再根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法律的不足,提出我國(guó)借鑒判例法的意義,即有利于增加法律適用性、有利于完善司法解釋、有利于司法改革、有利于保障人民的權(quán)益。

    關(guān)鍵詞 判例 判例法 借鑒意義

    作者簡(jiǎn)介:吳雅琴,吉首大學(xué)法學(xué)與公共管理學(xué)院研究生,研究方向:法學(xué)理論。

    中圖分類(lèi)號(hào):D90 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A DOI:10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.12.005

    一、判例法的概述

    (一)判例的概念

    判例(precedent),英美法指的是判決上的先例,主要有三層意思:一是指法院判決的某個(gè)案例;二是指案例判決過(guò)程中某種判斷用來(lái)解釋或補(bǔ)充說(shuō)明成文法的某項(xiàng)規(guī)定;三是指從法官的判決中推論出某些法律思想。

    (二)判例法的概念

    判例法(case law)是為了使判例具有法律效力,不同于制定法,判例法并不是由立法機(jī)關(guān)制定,而是法官?gòu)膶徖戆讣^(guò)程中創(chuàng)造,從而形成一種特殊形式的“法律”。它是法官司法活動(dòng)的產(chǎn)物,基本原理是“遵循先例”。因此,很多國(guó)家又把判例法稱(chēng)為“法官法”。

    二、我國(guó)古代的判例法

    我國(guó)古代的法律是以制定法為主,判例法只是居于從屬地位,補(bǔ)充和完善了制定法,一定程度上輔助制定法的實(shí)行。但是我國(guó)古代的判例是否入法,取決于皇權(quán)。

    根據(jù)不同時(shí)期的不同特點(diǎn),將我國(guó)古代的判例法劃分為三個(gè)階段:春秋戰(zhàn)國(guó)到秦漢時(shí)期,判例的形成階段;魏晉南北朝到元宋時(shí)期,沒(méi)有成文的判例法階段;明清時(shí)期,有成文的判例法階段。

    三、國(guó)外的判例法

    判例法是英美法系法律的一個(gè)重要淵源,最早誕生于中世紀(jì)的英國(guó),而美國(guó)是現(xiàn)今實(shí)行判例法的典型國(guó)家。

    (一)英國(guó)的判例法

    大約是12世紀(jì),諾曼征服以后,為了鞏固統(tǒng)治,王室法院的法官們從全國(guó)各地巡回審理案件得出的判決,主要以判例報(bào)告的形式頒布,最終發(fā)展成了判例法。鑒于英國(guó)是個(gè)注重傳統(tǒng),相信經(jīng)驗(yàn)的民族,其判例法的原則是“遵循先例”。

    (二)美國(guó)的判例法

    法理學(xué)家博登·海默曾說(shuō)過(guò):“在美國(guó)人們從未將遵循先例認(rèn)為是一種不可違抗的命令,而是認(rèn)為遵守先例的義務(wù)是受有關(guān)推翻早期先例的權(quán)利限制的?!泵绹?guó)并不是嚴(yán)格遵守先例制度,在司法實(shí)踐中,法官可以根據(jù)實(shí)際情況改變判例,從而使美國(guó)的判例法方便靈活,適用性強(qiáng)。

    司法意見(jiàn)在判例法中占主要地位,而各種司法意見(jiàn)又以上訴法院的意見(jiàn)最為重要。美國(guó)的上訴法院一般有3-9名法官,判決一般由參加審判過(guò)半法官的意見(jiàn)組成,即過(guò)半意見(jiàn)。雖然參加審判法官過(guò)半同意,但也有法官會(huì)提出不同意見(jiàn),甚至是反對(duì)意見(jiàn)。過(guò)半意見(jiàn)的整理與收錄由參與審判的法官負(fù)責(zé),反對(duì)意見(jiàn)也要進(jìn)行記錄,并說(shuō)明反對(duì)的理由(也可以只提出反對(duì)意見(jiàn),不說(shuō)明反對(duì)理由)。還可能出現(xiàn)巧合意見(jiàn),即過(guò)半數(shù)意見(jiàn)的整理剛好是由贊同過(guò)半數(shù)意見(jiàn)的結(jié)論,但不贊同下這個(gè)結(jié)論的理由的法官負(fù)責(zé)。如果過(guò)半數(shù)法官同意判決結(jié)果,但沒(méi)有過(guò)半數(shù)的法官同意判決的理由,這就只能叫做“相對(duì)多數(shù)意見(jiàn)”,不能叫做過(guò)半數(shù)意見(jiàn)。

    法官在編寫(xiě)過(guò)半意見(jiàn)的過(guò)程中會(huì)受到各方面的影響,如同意過(guò)半意見(jiàn)的法官會(huì)提出自己的建議,反對(duì)者也會(huì)提出反對(duì)觀點(diǎn)的理由等。因此有很多法官在編寫(xiě)過(guò)半意見(jiàn)的時(shí)候會(huì)綜合考慮各方面意見(jiàn),甚至將不是自己觀點(diǎn)的東西加進(jìn)去,形成不是特別連貫的法庭意見(jiàn)。法庭意見(jiàn)主要包括三方面的內(nèi)容:一是對(duì)案情基本情況的概述,二是對(duì)相關(guān)案情及有關(guān)法律問(wèn)題進(jìn)行陳述,三是詳細(xì)闡述判決理由,并寫(xiě)明將要采取的法律措施。最后將這些判決意見(jiàn)按時(shí)間先后分類(lèi)整理成冊(cè),便形成最后的判例報(bào)告。

    四、判例法的特點(diǎn)

    判例法不同于制定法,始于英國(guó),又為英美法系所采用。作為一種特殊的法律,有其獨(dú)有的特點(diǎn),主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:

    (一)“遵循先例”原則

    判例法“遵循先例”的原則,即以前案件判決中的法律原則對(duì)之后同類(lèi)案件具有約束力。相同的情況,相同對(duì)待;類(lèi)似的情況參考對(duì)待,根據(jù)以往類(lèi)似案件的判決,預(yù)測(cè)出類(lèi)似案件的判決結(jié)果,有利于社會(huì)的監(jiān)督,一定程度上保證司法的公平公正。審判是按照以往相似的案例處理,大量縮減了法官辦理同類(lèi)案件的時(shí)間,從而提高辦案的效率。

    (二)適用性強(qiáng)

    判例法具有廣泛的適用性,用判例對(duì)已有法律法規(guī)的進(jìn)行補(bǔ)充說(shuō)明或?qū)Ψ煞ㄒ?guī)以及相關(guān)概念進(jìn)行細(xì)化、解釋說(shuō)明,有利于彌補(bǔ)某些法律存在的不足。在社會(huì)飛速發(fā)展的今天,判例法作為橋梁,將過(guò)去的法律價(jià)值和現(xiàn)在的法律價(jià)值連接起來(lái),對(duì)于以前沒(méi)有的情況,可以創(chuàng)造先例,靈活性強(qiáng)。這樣,便可以在保持法律連續(xù)性和穩(wěn)定性的同時(shí),解決現(xiàn)在情形同立法當(dāng)時(shí)情形存在的沖突,適應(yīng)社會(huì)發(fā)展需要。有利于法律的進(jìn)一步完善。

    (三)便于社會(huì)公眾監(jiān)督

    判例法要求所有的判例都要對(duì)社會(huì)進(jìn)行公布。為此,法官在審理案件的過(guò)程中,會(huì)將判決以書(shū)面報(bào)告的形式,對(duì)于案情、判決依據(jù)等盡可能詳細(xì)的表述出來(lái),以判例報(bào)告的形式公之于眾。引起社會(huì)重視,社會(huì)公眾也會(huì)關(guān)注案件情況,社會(huì)公眾參照以往案例的判決,對(duì)于新的案件也會(huì)有自己的心理預(yù)期,將預(yù)期的結(jié)果跟法官案件判決結(jié)果進(jìn)行對(duì)比,如果法官的判決結(jié)果跟自己預(yù)期相差過(guò)大的話(huà),會(huì)尋找相應(yīng)的解決措施。因此判例的公布在強(qiáng)化公眾的參與感的同時(shí),還有利于社會(huì)公眾的監(jiān)督,從而在一定程度上保證司法的公平公正。

    (四)法官職業(yè)化

    在實(shí)行判例法的國(guó)家,要求法官具有很高的素質(zhì),這種素質(zhì)既包括過(guò)硬的專(zhuān)業(yè)素質(zhì),也包括良好的思想道德素質(zhì)。法官不僅需要深刻理解法律精髓,依靠現(xiàn)行的法律對(duì)案件進(jìn)行判決,還需要與時(shí)俱進(jìn),將典型的案件作為判例,使判例法更好的延續(xù)。由于判例法下,法官具有很大的自由裁量權(quán),所以這就要求法官具有良好的思想道德素質(zhì),對(duì)自己辦的每一個(gè)案子負(fù)責(zé),作公平正義的化身。endprint

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