傳統(tǒng)文化與法治中國(guó)的本土資源研究

楊 靜

傳統(tǒng)文化與法治中國(guó)的本土資源研究

楊 靜

從中國(guó)幾千年來的傳統(tǒng)文化中我們可以提煉出為現(xiàn)代政治制度所用的許多資源，這種本土資源對(duì)于法治建設(shè)至關(guān)重要，是當(dāng)代中國(guó)法治建設(shè)的基礎(chǔ)之路和現(xiàn)實(shí)選擇。本土化的法律移植對(duì)于法治中國(guó)的建設(shè)更加具有普適性。

傳統(tǒng)文化 現(xiàn)代價(jià)值 法律移植 本土資源 法治

一、傳統(tǒng)文化對(duì)于法治中國(guó)的重要意義

優(yōu)越的地理環(huán)境、悠久的文化傳統(tǒng)和獨(dú)特的政治模式孕育了中國(guó)獨(dú)樹一幟的法律文化。中國(guó)傳統(tǒng)文化中的“與人為善”、“和為貴”、“誠(chéng)信”、“民本主義”等等，都體現(xiàn)了現(xiàn)代法治國(guó)家和和諧社會(huì)的本質(zhì)要求。因此，我們要構(gòu)建社會(huì)主義法治國(guó)家應(yīng)該是充分挖掘和大力發(fā)展中國(guó)優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，要構(gòu)建社會(huì)主義法治國(guó)家可以將傳統(tǒng)文化加以傳承并與之賦予新的時(shí)代意義。

二、傳統(tǒng)文化中助力法治中國(guó)的本土資源

（一）中國(guó)傳統(tǒng)法治資源的思想性因素

1、儒家“和諧”思想

儒家以和為貴。由此，“無訟”便是司法欲達(dá)之目標(biāo)。當(dāng)我們以現(xiàn)代的法律思維為分析工具看待“無訟”時(shí)，必然的會(huì)對(duì)其加以批判，但是，“無訟”體現(xiàn)出了一種非常重要的思想——“和諧”。與西方對(duì)法律技術(shù)的極致追求不同，中國(guó)更側(cè)重社會(huì)倫理規(guī)范對(duì)民眾的指導(dǎo)、教化，將法律的思維以平和的社會(huì)風(fēng)俗融入人們的生活，以期保障秩序，實(shí)現(xiàn)正義，從而達(dá)到法律價(jià)值追求的最終目標(biāo)。

2、民本思想

中國(guó)古代有“重民”思想。在儒家“民本”理念的深遠(yuǎn)影響下，中國(guó)傳統(tǒng)法律文化中又陸續(xù)出現(xiàn)了諸如關(guān)心民間疾苦、重視民心向背、反對(duì)苛政暴刑等思想觀念。民本思想與現(xiàn)代法治中的“民主”精神不謀而合。在今天，我們完全可以運(yùn)用先進(jìn)的理論和立法技術(shù)對(duì)其進(jìn)行改造，讓民本思想重放異彩。

我們應(yīng)吸收民本思想之精髓，以提高公務(wù)人員“為人民服務(wù)”的意識(shí)，最大限度地允許和鼓勵(lì)全面發(fā)展的公民自由。此外，民本意識(shí)的運(yùn)用，可以增強(qiáng)道德自律功效，從而彌補(bǔ)法律作用的局限性，進(jìn)而達(dá)到綜合運(yùn)用道德和法律的手段來建立法治的結(jié)果。

（二）中國(guó)傳統(tǒng)法治資源的制度性因素

1、彌補(bǔ)法律缺漏的混合法型

“混合法”是指法規(guī)以及案例的方法,即在司法審判中,法律有規(guī)定,依法審判,法律無規(guī)定，適用先例判斷。“混合法”能夠彌補(bǔ)成文法的局限,是中國(guó)古代司法在特定歷史時(shí)期總結(jié)出的有利于保護(hù)人們權(quán)益的法型。隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，法律文化和風(fēng)格的逐漸過渡,過去以成文法為絕對(duì)主導(dǎo)地位的國(guó)家,或偏重英美法系的判例法國(guó)家,都出現(xiàn)了一個(gè)共同的趨勢(shì)：成文法與判例法的相互結(jié)合、運(yùn)用。我國(guó)是成文法為主導(dǎo)的典型國(guó)家,它可能會(huì)導(dǎo)致我國(guó)法律的機(jī)械和滯后。相比之下,判例法能以其獨(dú)特的靈活性緩解成文法的剛性,調(diào)整成文法和社會(huì)自發(fā)秩序的沖突。在我國(guó)法治現(xiàn)代化的過程中,我們應(yīng)該認(rèn)真審查案例比較優(yōu)勢(shì)法則,相輔相成,構(gòu)建一個(gè)“混合”風(fēng)格,充分發(fā)揮應(yīng)有的價(jià)值。

2、節(jié)約訴訟資源的民間調(diào)解

民間調(diào)解自古就有，被譽(yù)為“東方經(jīng)驗(yàn)”。糾紛當(dāng)事人之間民事調(diào)解機(jī)制的優(yōu)點(diǎn)是簡(jiǎn)單,快速,和國(guó)家的法律訴訟拖延,繁雜的相反,它更方便、實(shí)惠,因此更適合中國(guó)熟人社會(huì)的基本國(guó)情。實(shí)踐證明,通過基層組織或者法院調(diào)解的途徑解決糾紛,不僅可以緩解矛盾,維持社會(huì)秩序的穩(wěn)定，另外，也可以減少司法機(jī)關(guān)的壓力,節(jié)約訴訟資源。我們應(yīng)充分地給予民間習(xí)慣、慣例解決糾紛的自治空間，發(fā)揮民間調(diào)解機(jī)制應(yīng)有的作用。

3、中國(guó)傳統(tǒng)法治資源中的可選擇的非正式機(jī)制——民間習(xí)慣、慣例

英國(guó)學(xué)者薩姆納認(rèn)為，“法不能改變習(xí)俗”、“法必須適應(yīng)習(xí)慣”。民間法類似于倫理規(guī)范，在中國(guó)普遍存在。在很長(zhǎng)一段時(shí)間內(nèi)成為人們?nèi)粘Ｉ钪刑幚砩鐣?huì)矛盾、解決社會(huì)糾紛的首要選擇?；谶@一點(diǎn)，我們應(yīng)該注重在傳統(tǒng)中發(fā)掘有利因素,對(duì)其進(jìn)行實(shí)踐性的革命和創(chuàng)造性的轉(zhuǎn)化,讓現(xiàn)代法治深深植根于傳統(tǒng)法律文化之中[1]?！坝捎诶硇?、法治、自由與民主不能通過擯棄傳統(tǒng)而得到, 卻能在傳統(tǒng)通過突破性的轉(zhuǎn)化后逐漸建立起一個(gè)新的傳統(tǒng)的時(shí)候才能獲得[2]”。因此, 我們應(yīng)在法治實(shí)踐中注重傳統(tǒng)習(xí)慣、慣例的影響, 發(fā)揮其在建構(gòu)現(xiàn)代法治秩序中應(yīng)有的作用。

三、構(gòu)建法治中國(guó)的現(xiàn)實(shí)路徑

實(shí)現(xiàn)法治的現(xiàn)代化需要一些改革的外力，但更為需要的是本土資源的支撐，薩維尼說過：“不管怎樣，促使法治形成的，是本土的內(nèi)在運(yùn)行力量，而不是任意立法者的專制意志”。

“路漫漫其修遠(yuǎn)兮，吾將上下而求索”，當(dāng)代中國(guó)夢(mèng)就是法治夢(mèng)。中國(guó)的法治之路修遠(yuǎn)而漫長(zhǎng)，但這一直都是我們的最高向往和不懈追求。在我國(guó)傳統(tǒng)文化的歷史長(zhǎng)河中，有著取之不盡的寶貴法律資源。這對(duì)于建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家具有非常重要的意義。因此，建設(shè)法治中國(guó)應(yīng)立足于本土資源之上，從中國(guó)的客觀國(guó)情出發(fā)，汲取本土資源中積極合理的成分并使之賦予現(xiàn)代化含義，對(duì)于傳統(tǒng)文化中不適應(yīng)現(xiàn)代法治發(fā)展的，利用外來資源進(jìn)行彌補(bǔ)，但要將外來資源進(jìn)行本土化后再利用。簡(jiǎn)言之，現(xiàn)代化的本土資源和本土化的外來資源將會(huì)為法治中國(guó)插上豐滿的雙翼，助力法治中國(guó)夢(mèng)起航騰飛。

[1]張春生,陳斯喜．準(zhǔn)確把握法治的含義[J]．法學(xué)研究動(dòng)態(tài),1998(8)．

[2]林毓生．中國(guó)傳統(tǒng)的創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化[M]．北京:三聯(lián)書店,1988．

（作者單位：西北政法大學(xué)）

楊靜（1990-），女，漢族，安徽淮北人，法律碩士，西北政法大學(xué)，研究方向：刑事訴訟法學(xué)。