專家坐診

如何審查新入職員工是否有競業(yè)限制

現(xiàn)在有一些來應聘的員工與前公司曾簽有競業(yè)限制協(xié)議，但是在面試時卻刻意隱瞞這一點，導致我們很容易錄用還未解除競業(yè)限制的人員，這就會給公司帶來潛在風險。請問，通過什么辦法能避免招聘到這樣的員工，如何規(guī)避這類風險呢？

依照《勞動合同法》第八條的規(guī)定，用人單位有權了解勞動者與勞動合同直接相關的基本情況，勞動者應當如實說明。入職審查（背景調(diào)查），是用人單位充分利用法定知情權，降低人力資源管理成本，避免潛在的法律風險的最好機會。查明員工是否與其他用人單位簽有競業(yè)限制協(xié)議便是入職審查的重要部分。

在招用高級管理人員、高級技術人員或其他有可能掌握商業(yè)機密的員工時，用人單位不妨按照以下方法對員工是否存有競業(yè)限制進行嚴格審查，以規(guī)避相關法律風險。

1.詳細了解該員工在前單位是否為高級管理人員、高級技術人員或其他可能負有保密義務的人員。

2.通過查閱員工簡歷信息及問詢談話，向員工本人了解，是否與之前的用人單位簽有競業(yè)限制協(xié)議。

3.對擬聘用人員進行背景調(diào)查，向聘用者之前的用人單位確認擬聘用者是否簽訂過競業(yè)限制協(xié)議。

4.入職時，要求聘用人員以書面形式作出未與其他用人單位簽訂競業(yè)限制協(xié)議或已解除所有競業(yè)限制的承諾。

如用人單位已經(jīng)按照上述方法履行了審查義務，仍無法得知員工存有競業(yè)限制義務，則在主觀上不存在過錯，無需再對員工違反競業(yè)限制承擔相關連帶責任。當然，一般來說，如果公司因為該員工披露機密而獲取了經(jīng)濟利益，對于其所獲的經(jīng)濟利益還是需要如實返還的。

終止競業(yè)限制，還支付競業(yè)限制補償嗎

我公司最近打算和一名員工解除勞動合同，該員工入職時曾簽過一份競業(yè)限制協(xié)議，約定公司將按照該員工離職前12個月月平均工資的30%按月支付競業(yè)限制補償?，F(xiàn)在，公司覺得員工的崗位沒有必要執(zhí)行這個競業(yè)限制，準備免除該員工的就業(yè)限制，如果我們在和員工解除勞動合同時，主動和員工說明不再需要履行競業(yè)限制義務，還需要按月支付競業(yè)限制補償金嗎？又或者會不會被算違約而支付違約金？

《勞動合同法》第二十三條規(guī)定，對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第九條規(guī)定，在競業(yè)限制協(xié)議履行過程中，用人單位單方面解除競業(yè)限制協(xié)議的，需向勞動者額外支付三個月的競業(yè)限制經(jīng)濟補償金。

綜上，競業(yè)限制期限的起算時間是指用人單位與勞動者之間的勞動關系解除或終止之日。而用人單位需向勞動者支付競業(yè)限制補償金的前提條件則是在競業(yè)限制期內(nèi)，是勞動者履行了競業(yè)限制義務。因此，貴公司在和員工解除勞動合同時，那份競業(yè)限制協(xié)議尚未生效，競業(yè)限制期限還沒有正式起算，員工也還沒有實際履行競業(yè)限制義務，此時，如果貴公司主動放棄要求員工履行競業(yè)限制的權利，并不違反法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定，只要將免除競業(yè)限制義務的意思明確向員工表達，就無需在之后的日子里向員工支付競業(yè)限制補償，也不需要支付提前解除合同的違約金。

在此提醒用人單位，如果用人單位和勞動者約定了競業(yè)限制義務，一定要在和員工解除或終止勞動關系之日或之前明確告知勞動者是否免除該義務，考慮到日后取證問題，最好通過書面的形式告知，并讓員工簽收。如果用人單位沒有告知免除義務，而勞動者履行了競業(yè)限制義務，勞動者則可以主張競業(yè)限制補償金，用人單位以無需其競業(yè)為由的抗辯理由不會被采信。如果用人單位在競業(yè)限制協(xié)議生效后（解除或終止勞動關系次日起）才向勞動者提出為其免除該義務，則需要向勞動者額外支付三個月的競業(yè)補償。另外，若需要員工履行競業(yè)限制義務，卻又沒有依照協(xié)議約定按月支付競業(yè)限制補償，反而超過三個月沒有支付競業(yè)限制補償金的，勞動者可以單方面解除競業(yè)限制協(xié)議，并可向用人單位主張拖欠的競業(yè)限制補償金。

企業(yè)能否限制簽有保密協(xié)議的員工

我公司有很多銷售人員，日常工作中經(jīng)常都會涉及公司的客戶名單、銷售信息等經(jīng)營信息，這些信息對公司經(jīng)營具有極其重要的作用，因而不能向外界透露。但是，由于銷售人員流動性較大，經(jīng)常有離職員工泄露信息，很有可能給公司經(jīng)營帶來極大的影響。請問，該如何防范這類員工泄露商業(yè)機密？對于簽訂了保密協(xié)議的銷售人員，能否禁止他們?nèi)ジ偁帉κ值墓竟ぷ鳎?/p>

員工對于在職期間從公司獲得的商業(yè)秘密具有保密義務和責任。掌握重要商業(yè)信息的員工一旦將商業(yè)秘密泄露給競爭對手，往往會給公司造成巨大的損失。因而，公司應當加強對這些人員的保密管理以及公司商業(yè)秘密保護方面的管理。根據(jù)《勞動合同法》第二十三條的規(guī)定，用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權相關的保密事項。在日常管理中，應當與能夠掌握重要商業(yè)信息的員工及時簽訂保密協(xié)議或競業(yè)限制協(xié)議，同時安排不同人員分管不同模塊，分解公司的商業(yè)秘密的管理歸屬，盡量避免核心商業(yè)秘密同時掌握在一個員工手上，以分攤秘密泄露風險，降低秘密泄露的損失。并且，一旦發(fā)現(xiàn)員工有泄露商業(yè)秘密的情形，應及時收集證據(jù)，必要時依法追究員工的法律責任，避免給公司擴大損失。這些員工離職時，也應當做好離職前的交接管理，盡量確保員工及時脫密。

需要明確的是，雖然保密協(xié)議與競業(yè)限制協(xié)議都是企業(yè)保護商業(yè)秘密的有效措施，但兩者是不同的。保密協(xié)議僅通過與保密義務人約定保密義務的方式進行商業(yè)秘密保護，競業(yè)限制協(xié)議才是通過與特定人員約定禁止其某些就業(yè)的方式來保護商業(yè)秘密。因此，與員工簽署單純約定保密條款的保密協(xié)議是不能禁止員工到競爭對手單位工作的。只有與員工在保密協(xié)議中約定競業(yè)限制條款或另外簽訂競業(yè)限制協(xié)議，才能限制員工就業(yè)。同時，在競業(yè)期限內(nèi)，公司還應當依照協(xié)議約定按月準時向員工支付經(jīng)濟補償。依照現(xiàn)行標準，約定的補償標準每月不得低于員工在勞動合同解除或者終止前十二個月平均工資的30%，也不得低于當?shù)刈畹凸べY標準。如果公司沒有嚴格依照約定支付相關補償，員工是有權解除協(xié)議并繼續(xù)就業(yè)的。

未簽訂保密協(xié)議，員工還有保密義務嗎

我們是一家軟件公司，公司有不少程序員，因為工作需要，這些員工或多或少都會接觸到我們公司的核心技術。最近我們發(fā)現(xiàn)，時常有程序員或者因為回家加班，或者出于其他情況，總是在未經(jīng)允許的情況下私自將技術資料下載到自己的電腦上或存入電子郵箱中。這樣一來，給我們公司增加了不少泄密的風險。按照公司規(guī)定，員工如果擅自下載公司機密，是可以予以記過處分并進行罰款的。但是，我們實際上并沒有和員工簽署保密協(xié)議，也沒有向員工支付保密費。那么，可以按照員工手冊規(guī)定對員工進行處理么？再有，對于那些已經(jīng)離職的員工，如果他們使用之前下載的資料，公司又沒辦法通過員工手冊處理，又應該怎么辦呢？

企業(yè)招用員工，將商業(yè)機密告知員工并允許其使用，是對該員工的信任以及生產(chǎn)經(jīng)營的需要，而員工也正是職務原因，才有機會接觸和掌握這些商業(yè)機密，因此，可以明確的是，員工對于在崗期間獲取的公司商業(yè)機密負有保密義務，否則，不僅會擾亂正常的競爭市場秩序，也有悖誠實守信原則，所以，不論公司有沒有和員工簽保密協(xié)議，不論公司是否支付保密費，不論是在職期間還是離職后，員工都有為其知曉的公司商業(yè)機密保密的義務。

對于違反了公司保密規(guī)定的員工應該如何處理呢？

一方面，可以根據(jù)員工泄密的具體行為，對應公司的員工手冊或其他規(guī)章制度，看看是否符合違紀情形，按照違紀進行處理；另一方面，如果員工的泄密行為給公司造成了實際損失，公司則可以要求員工承擔侵犯公司商業(yè)機密的損害賠償責任，賠償給公司造成的實際損失。但是，如來信所說的情形，如果該員工的違規(guī)行為尚未給公司造成損失，公司卻對員工進行處罰，這肯定是不合適的。一來本身用人單位對員工沒有罰款權，對員工進行罰款沒有法律依據(jù)；二來損失尚未形成，員工對公司沒有損害賠償責任，因此，不需要承擔經(jīng)濟責任。

同樣，如果員工的泄密行為給公司造成了實際損失，即使員工已經(jīng)離職，公司也可以以侵犯公司商業(yè)機密為由要求員工承擔侵權責任，賠償相應損失。

另外，如果員工的泄密行為非常惡劣，給公司造成了非常嚴重的影響，還可以考慮追究員工的刑事責任。我國《刑法》對于侵犯商業(yè)秘密的行為做了明確規(guī)定，一旦符合刑法的犯罪構成要件，有符合法律規(guī)定的侵犯商業(yè)機密行為之一，給商業(yè)機密的權利人造成重大損失，可處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

需要強調(diào)一點，盡管一些企業(yè)沒有與員工簽訂保密協(xié)議，員工也仍然應當為其泄密行為承擔相應的責任，但是，這并不意味著保密協(xié)議不重要，或可有可無。一份完善的保密協(xié)議，是企業(yè)有效保護商業(yè)機密的重要前提。一方面，保密協(xié)議中可以具體明確商業(yè)機密的范圍和內(nèi)容，否則，企業(yè)商業(yè)信息遭到泄露時，很可能會因為該信息是否屬于商業(yè)機密發(fā)生爭議，而爭議的結果有時候會和企業(yè)的初衷相悖；另一方面，保密協(xié)議可以規(guī)定違約責任。實踐操作中，因泄露商業(yè)機密造成的損失是很難計算的，企業(yè)要舉證也非常困難，如果企業(yè)事先與員工對泄密的違約責任有約定，就可以省卻很多舉證難題直接要求承擔違約責任，同時還可以通過這樣的條款，讓員工清楚泄密的后果，而反過來抑制員工泄密行為的發(fā)生。 責編/寇斌