中國古代法律起源問題研究

楊玉玉

[摘要]中國古代法律起源于部落戰(zhàn)爭和祭祀活動，部落戰(zhàn)爭的掠奪性和征服性，決定了由戰(zhàn)時軍法演變而成的“刑”具有殘酷性，而源于祭祀活動的“禮”，具有儀式性和程序性，以血緣關(guān)系為紐帶，具有溫情的一面。文章通過分析中國古代法律的含義、法律起源的途徑、中西方法律起源的對比，提出中國古代法律的價值取向，認(rèn)為“刑”是中國古代法律的主題，禮法并用。

[關(guān)鍵詞]戰(zhàn)爭；祭祀；法律起源

一、中國古代法律的含義

東漢許慎的《說文解字》對法的解釋是，“灋，刑也，平之如水，從水；廌，所以觸不直者去之，從去?！狈◤淖中谓Y(jié)構(gòu)看，包含三個部分，分別是水、廌和去?！胺ㄐ掏ㄓ谩笔侵袊糯ǖ牡谝粚雍x，“平之如水”解釋了中國古代法的第二層含義，即像水一樣平靜、公平，“廌，所以觸不直者去之，從去?！庇?，是一種上古神獸，叫獬豸，傳說司法官皋陶經(jīng)常使用獬豸來處理判斷疑難案件，這個神獸能夠明辨是非，用獨角抵觸無理的一方，做出正確的判斷。所以中國古代法的第三層含義，即明辨是非，神明裁判。

二、中國古代法律起源的途徑

中國古代法的含義里既包含中國古代法的價值取向，也包含了中國古代法最早的雛形，即刑?！蹲髠鳌分姓f到，“國之大事，在祀與戎”。國家的大事，無非祭祀和戰(zhàn)爭，而中國古代法律的起源，更是同戰(zhàn)爭和祭祀這兩件大事密不可分。中國古代法律起源的第一個途徑可以概括為“刑起于兵”，部落戰(zhàn)爭催生了中國古代法。

（一）刑起源于部落戰(zhàn)爭

黃帝時期，部落戰(zhàn)爭日益頻繁，部落之間相安無事、和平相處的狀態(tài)被為了搶奪土地、食物和人口的戰(zhàn)爭打破，而這一時期的戰(zhàn)爭與原始社會的血親復(fù)仇已經(jīng)開始有了明顯的區(qū)別，戰(zhàn)爭的目的變?yōu)槁訆Z和征服。經(jīng)濟(jì)上為了掠奪物資和人口，維護(hù)本部落的經(jīng)濟(jì)利益和發(fā)展；政治上為了使其他部落對本部落首領(lǐng)俯首稱臣。而為了鞏固本部落的支配權(quán)和宗主的地位，戰(zhàn)爭曠日持久地進(jìn)行，中國古代法就是在這樣的歷史條件下起源、產(chǎn)生的。在這一時期有兩場非常重要的戰(zhàn)爭。

1.涿鹿之戰(zhàn)

涿鹿之戰(zhàn)，距今約5000余年，是黃帝部族聯(lián)合炎帝部族，與來自南方的九黎族蚩尤部族在今河北省張家口市涿鹿縣一帶所進(jìn)行的一場大戰(zhàn)。傳說蚩尤有81個兄弟，他們?nèi)敲瞳F的身體，銅頭鐵額，吃的是沙石，兇猛無比。蚩尤族擅長制造兵器，部落成員都驍勇善戰(zhàn)，這樣的一個氏族部落極具攻擊性和掠奪性，進(jìn)入華北地區(qū)后，與炎帝部族和黃帝部落發(fā)生了很多次沖突，其中最具歷史意義的一場戰(zhàn)爭就是涿鹿之戰(zhàn)。涿鹿之戰(zhàn)的結(jié)果是，黃帝炎帝部落聯(lián)盟戰(zhàn)勝了蚩尤部落，殺死了部落首領(lǐng)蚩尤。戰(zhàn)敗方的結(jié)果是首領(lǐng)被處死。

2.阪泉之戰(zhàn)

阪泉之戰(zhàn)的戰(zhàn)爭雙方是黃帝和炎帝。擊敗蚩尤后不久，黃帝和炎帝兩大部族之間出現(xiàn)了爭奪權(quán)力和利益的矛盾，部落聯(lián)盟關(guān)系破裂，爆發(fā)了阪泉之戰(zhàn)。由于參戰(zhàn)的兩個部落實力都非常雄厚，阪泉之戰(zhàn)的規(guī)模非常壯觀。黃帝部落和炎帝部落為了取得這次戰(zhàn)爭的勝利，都做了相當(dāng)充分的準(zhǔn)備，他們不僅調(diào)動了本部落的全部力量，還聯(lián)合了其他部落作為盟軍，部落的軍隊也有了象征性的旗幟和圖騰。戰(zhàn)爭持續(xù)的時間久，作戰(zhàn)規(guī)模大，帶來的死傷數(shù)量也比之前的其他戰(zhàn)爭都要多。黃帝部落擊敗了炎帝部落，隨后，黃帝部落又通過多起戰(zhàn)爭征服了諸多部族，鞏固了宗主地位。

在兩場戰(zhàn)爭中所使用的武器，從骨制用具變?yōu)槭X、石矛。武器的形狀、種類也有了很大的變化，石制工具由粗糙變得精細(xì)，箭頭從扁平狀變?yōu)槿鉅?，更具有殺傷力?/p>

在部落戰(zhàn)爭中有兩個問題很重要，一個是對氏族成員的約束和控制，另一個是對戰(zhàn)敗方俘虜?shù)奶幹谩Ｔ谑献宀柯涞膽?zhàn)爭中，戰(zhàn)爭雙方都會投入大量人員，如何管理這些人員，如何保證戰(zhàn)爭的勝利，而如果戰(zhàn)爭勝利了，如何處置戰(zhàn)敗方，這都是當(dāng)時的部落首領(lǐng)所考慮的問題，于是就產(chǎn)生了嚴(yán)明的軍法。戰(zhàn)時的軍法具有了臨時刑法的功能。戰(zhàn)爭結(jié)束后，用于戰(zhàn)時的軍法隨生產(chǎn)力的發(fā)展被修改調(diào)整，用于處理氏族內(nèi)部矛盾，逐漸轉(zhuǎn)化為對全體氏族成員具有普遍約束力的法律規(guī)范。

（二）禮起源于部落祭祀

中國古代法律起源的另一條途徑可以概括為“禮起于祭祀”，禮制要求的行為規(guī)范準(zhǔn)則源于祭祀活動的儀式。東漢許慎的《說文解字》中對禮的解釋說明是，“禮者，履也，所以事神致福也。從示，從豊，豊亦聲?！币馑际钦f禮是一種行為準(zhǔn)則，用這種規(guī)范的行為準(zhǔn)則來祭祀鬼神，求得保佑和庇護(hù)。豊指的是祭祀使用的一種器皿和工具，說明禮這種行為準(zhǔn)則與祭祀密不可分。

傳統(tǒng)的祭祀活動既有祭祀內(nèi)容的要求，又有祭祀儀式的要求，祭祀的內(nèi)容有食物、玉帛等貴重的物品，還有活人祭祀這樣的傳統(tǒng)。人們認(rèn)為部落的興旺、繁榮和延續(xù)完全決定于天地鬼神的心情，所以如何去討得神明的歡喜和保佑是部落的大事。祭祀的物品得精美、金貴、有價值，祭祀的流程必須莊重嚴(yán)謹(jǐn)，有具體的儀式程序要求，如此才能表達(dá)對神明的敬畏，這些行為準(zhǔn)則就是源于祭祀的禮最早的雛形。起初不同的氏族部落關(guān)于祭祀有不同的行為規(guī)范要求，隨著祭祀活動的不斷完善，氏族部落的不斷融合，逐漸被固定下來的行為規(guī)則開始具有普遍的約束力，逐漸發(fā)展成為具有約束力的習(xí)慣法。禮是維護(hù)部落首領(lǐng)權(quán)威的重要工具，依賴于部落成員對神明的敬畏之情，通過人們的敬畏之心約束人們的行為。

三、中西方法律起源對比

（一）西方法律起源的特點

古希臘和古羅馬是西方法律文明的發(fā)源地，分析古希臘和古羅馬法律的起源途徑，就能總結(jié)出西方法律起源的特點。古希臘的法律起源于屢次的政治改革，改革的目的是為了解決平民和貴族之間的沖突和矛盾，改革的核心內(nèi)容是廢除貴族階層享有的各種特權(quán)，按照標(biāo)準(zhǔn)劃分公民的等級以及各自的權(quán)利義務(wù)，因此具有典型的政治性。而古代羅馬，商品經(jīng)濟(jì)非常發(fā)達(dá)，土地不斷擴(kuò)展，商品交易頻繁，法律起源于對商品交易中矛盾和糾紛的處理解決，關(guān)于買賣關(guān)系、借貸關(guān)系等有具體詳細(xì)的規(guī)定，主要規(guī)范商品生產(chǎn)和交易行為，注重的是利益的調(diào)整和分配，以達(dá)成共識和合意的契約方式解決基本的社會矛盾和經(jīng)濟(jì)矛盾，法律起源具有經(jīng)濟(jì)性。古希臘和古羅馬的法律都起源于平民與貴族的沖突，法律是平民與貴族長期斗爭并相互妥協(xié)后而達(dá)成的社會契約。西方法律起源之初就更加注重民事功能，法與市民社會關(guān)系密切，不斷協(xié)調(diào)平民和貴族的權(quán)利義務(wù)，法律是通過一種相對平和的方式演進(jìn)而來，所以西方法律的起源具有民主性和契約性。endprint

（二）中國法律起源的特點

中國古代法律起源于部落戰(zhàn)爭和部落祭祀，禮刑并用，戰(zhàn)時的軍法和部落祭祀的儀式程序構(gòu)成中國古代法律的雛形。

《尚書·甘誓》中記載了夏啟討伐有扈氏的軍令，“有扈氏威侮五行，怠棄三正”“用命，賞于祖；弗用命，戮于社”。為了約束氏族成員，取得戰(zhàn)爭的勝利，部落首領(lǐng)發(fā)號施令，明確指出，服從命令英勇殺敵者，領(lǐng)功受賞；不服從命令、違抗命令者，遭受懲罰或被殺死，戰(zhàn)時的軍令內(nèi)容清晰，賞罰分明，用來規(guī)范氏族成員的行為。

《漢書·刑法志》中記載了戰(zhàn)時的軍法，“故圣人因天秩而制五禮，因天討而作五刑。大刑用甲兵，其次用斧鉞；中刑用刀鋸，其次用鉆鑿；薄刑用鞭撲?！睆摹凹妆?、斧鉞、刀鋸、鉆鑿、鞭撲”五種刑具就能夠看出來戰(zhàn)爭和軍法的殘酷。

《尚書·舜典》中記載了戰(zhàn)時的刑罰，“皋陶，蠻夷猾夏，寇賊奸宄。汝作士，五刑有服?！敝袊糯呐`制五刑包括墨、劓、剕、宮、大辟，這五種法定刑由輕到重，構(gòu)建了中國早期法律完備的刑罰體系，是針對違法忤逆者的處罰，刑罰的內(nèi)容和執(zhí)行方式殘酷而又充滿血腥，具有濃厚的殘酷色彩。

起源于戰(zhàn)爭中的刑，僅僅只是中國古代法律的一個組成部分，部落戰(zhàn)爭是中國古代法產(chǎn)生的外部原因，部落內(nèi)部成員關(guān)系的變化是中國古代法產(chǎn)生的內(nèi)部原因。起源于祭祀的禮以血緣關(guān)系為紐帶，具有權(quán)威性和神圣性，側(cè)重于對人的行為和思想的教化和規(guī)范，體現(xiàn)出中國古代法律溫情的一面，因此中國古代的法律殘酷而又溫情。

四、中國古代法律的價值取向

中國古代的法律主要是通過原始社會末期部落戰(zhàn)爭中誕生的“刑”和祭祀活動產(chǎn)生的“禮”兩種路徑產(chǎn)生的，“刑”是中國古代法律的主題，通過刑罰加強(qiáng)政治統(tǒng)治，格外重視法律的威懾力和懲罰性，刑罰的種類、內(nèi)容和執(zhí)行方式都體現(xiàn)出來殘酷的一面，主要用于懲治違法犯罪行為，側(cè)重于事后的懲罰，“刑”通過刑事手段的制裁實現(xiàn)懲罰性的價值取向。

禮有親屬遠(yuǎn)近之分，有等級之分，與血緣關(guān)系密切相關(guān)。原始部落祭祀活動中的具體儀式和程序要求為中國古代法律的起源提供了最為直接的主要內(nèi)容和核心精神，禮的血緣性和教化性塑造了中國古代法的內(nèi)在價值。源于祭祀活動的禮基于人們對天地鬼神的敬畏之情，強(qiáng)調(diào)冥冥之中的神力和人倫親情，要求敬畏神明、尊重祖先，具有權(quán)威性、神圣性和規(guī)范性，是維護(hù)統(tǒng)治者政治統(tǒng)治的有力工具，有利于鞏固統(tǒng)治權(quán)威。禮的實施不僅依靠部落輿論和成員的內(nèi)心確信，更有神權(quán)作為強(qiáng)有力的后盾，禮的社會功能側(cè)重于教育和引導(dǎo)。禮的內(nèi)涵和品質(zhì)是中國古代傳統(tǒng)法律的價值標(biāo)準(zhǔn)和方向指引，通過倫理教化和道德感召實現(xiàn)教育性的價值取向。中國古代法律禮法并用，殘酷與溫情并存。

[責(zé)任編輯：張東安]endprint