淺析我國商標(biāo)法對在先權(quán)利的保護(hù)與限制

摘 要 隨著知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識的日益高漲，商標(biāo)越來越明顯帶來的各種經(jīng)濟(jì)價(jià)值使得商標(biāo)權(quán)與在先權(quán)利兩者間的矛盾層出不窮，因此，合理防范和有效解決商標(biāo)權(quán)人與在先權(quán)利人之間的權(quán)利與義務(wù)以及有效平衡兩者間沖突成了知識產(chǎn)權(quán)立法、執(zhí)法與司法層面的一個(gè)最必要現(xiàn)實(shí)的焦點(diǎn)問題。本文通過對我國相關(guān)法律制度的分析，提出了關(guān)于我國在先權(quán)利的完善路徑，使其從立法上對商標(biāo)權(quán)人和在先權(quán)利人兩者間的利益及其矛盾得到合法和合理解決，真正實(shí)現(xiàn)法律的價(jià)值目標(biāo)。

關(guān)鍵詞 在先權(quán)利 保護(hù)條款 限制條款

作者簡介：唐玲，南京工業(yè)大學(xué)法學(xué)院法學(xué)理論專業(yè)2015級碩士，研究方向：法學(xué)理論。

中圖分類號：D923.4 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.08.011

一、對在先權(quán)利概念的界定

概念是事物最根本的特征及要求，它是對事物本質(zhì)的集中概括，筆者認(rèn)為應(yīng)先對事物的特征進(jìn)行探索、分析并總結(jié)，最后通過這些來明確界定其概念。

相比較于在后注冊的商標(biāo)，在先權(quán)利早于注冊商標(biāo)權(quán)出現(xiàn)，并以此來確定該權(quán)利的優(yōu)先地位，這是在先權(quán)利的第一特點(diǎn)。在如何確定時(shí)間順序的界限上，大多國外的商標(biāo)法規(guī)定是以“商標(biāo)申請日”作為界定時(shí)間先后順序的臨界點(diǎn)，而我國多數(shù)學(xué)者支持注冊之日前產(chǎn)生的權(quán)利為在先權(quán)利的觀點(diǎn)，這是以“商標(biāo)注冊日”來劃定時(shí)間點(diǎn)的。考慮到由于權(quán)利需要申請、審核外，還要通過異議、注冊以及登記等各種復(fù)雜的程序，再加上現(xiàn)實(shí)中申請?jiān)缱酝淼那闆r經(jīng)常發(fā)生，這樣的話，以注冊公布之日來作為時(shí)間的基準(zhǔn)點(diǎn)，明確權(quán)利先后的產(chǎn)生便有失其公平合理所在。筆者認(rèn)為將權(quán)利產(chǎn)生先后順序的臨界點(diǎn)定為“商標(biāo)的申請日”更為合理，即注冊申請之時(shí)為在先權(quán)利產(chǎn)生之時(shí)。

二、商標(biāo)法對在先權(quán)利的保護(hù)規(guī)定及缺陷

我國《商標(biāo)法》的在先權(quán)利保護(hù)條款有第9、13、15、16條等共九個(gè)條文，根據(jù)這九個(gè)法條可以看出我國對商標(biāo)法上在先權(quán)利的保護(hù)方式大體包括三種：禁止使用、不予注冊、撤銷已注冊的商標(biāo)。禁止使用或不予注冊的相關(guān)商標(biāo)條款與《巴黎公約》及《TRIPS協(xié)議》相關(guān)條款一致外，還包括：同他人在同一商品及服務(wù)或相似商品或服務(wù)上已經(jīng)注冊的；他人已使用且具相當(dāng)影響力的商標(biāo)卻被惡意搶先注冊的；商標(biāo)侵犯他人當(dāng)前所擁有的在先權(quán)利的。

相比外國立法規(guī)定而言，我國商標(biāo)法雖已對在先權(quán)利設(shè)有相關(guān)的保護(hù)規(guī)定，但其是有限的、不全面的，我國的在先權(quán)利保護(hù)規(guī)定仍需健全，并待完善，主要涵蓋下列七項(xiàng)：第一，在國外，不得侵犯他人在先權(quán)利已被許多國家通過法條的形式對其進(jìn)行清晰界定，并且對其在先權(quán)利范圍詳細(xì)列出，而與他人在先權(quán)相矛盾的標(biāo)記沒有被我國商標(biāo)法清楚地納入到其禁用條款和禁止注冊條款中，這種詳細(xì)而全面具體的立法模式值得學(xué)習(xí)。第二，根據(jù)我國《商標(biāo)法》第32條規(guī)定，可以看出該條內(nèi)容只是禁止他人的惡意搶注行為，而對善意注冊的一樣或相近的商標(biāo)、有一定聲譽(yù)的未注冊商標(biāo)則不得使用，因此對已經(jīng)建立了一定市場信譽(yù)的在先使用商標(biāo)而言是不合理的。第三，主體上，當(dāng)商標(biāo)注冊申請人為兩個(gè)或兩個(gè)以上，以同樣或相近的商標(biāo)在同一或相似商品上申請注冊的，按照申請?jiān)谙?，一?jīng)審核并公布，則應(yīng)對他人申請進(jìn)行駁回拒絕。第四，時(shí)間上，申請注冊的商標(biāo)如果在相同時(shí)間，按照使用的先后順序，一旦審核并公布，他人申請同樣也被駁回、拒絕，由此來維護(hù)先使用人的權(quán)利。第五，我國《商標(biāo)法》第33、34條通過異議程序來保護(hù)商標(biāo)權(quán)人的在先權(quán)利，對侵犯在先權(quán)利的商標(biāo)不予注冊。第六，他人與在先注冊的商標(biāo)所有人在相同或類似商品之間的爭議，我國《商標(biāo)法》第45條通過對注冊商標(biāo)爭議處理程序的規(guī)定來保護(hù)在先注冊并使用的商標(biāo)權(quán)利。第七，若經(jīng)過異議程序和爭議處理程序后，在先權(quán)利人仍有異議，可以通過司法終審程序向人民法院提起訴訟并作出最終裁判來保護(hù)自身的合法權(quán)利。

因此，充分合理的維護(hù)在先權(quán)利人的正當(dāng)權(quán)利，有效平衡商標(biāo)權(quán)人與在先權(quán)利人兩者間的權(quán)益及其沖突，這都依賴于在先使用權(quán)制度的建立。

三、商標(biāo)法對在先權(quán)利的限制規(guī)定及缺陷

我國《商標(biāo)法》關(guān)于在先權(quán)利限制的法條只有一條：第 45條，有關(guān)在先權(quán)利的時(shí)效限制的內(nèi)容。通過對此條款的認(rèn)知，可以了解到我國商標(biāo)法規(guī)定了在先權(quán)利5年的時(shí)效限制，滿足了《巴黎公約》的相關(guān)規(guī)定，但對比其它國家的相關(guān)規(guī)定，我國的立法規(guī)定仍存在遺漏、不足的地方，需要進(jìn)一步對其進(jìn)行修改、完善。關(guān)于在先權(quán)利規(guī)定的缺陷大體包括下列三個(gè)方面：

其一，忽視了在先權(quán)利人的主觀態(tài)度。如前文所述相關(guān)內(nèi)容，受5年時(shí)效限制的主體限于雖明確知道自己的權(quán)利受到損害而無合理原因向法院提起訴訟，然而主觀上具有過錯(cuò)的在先權(quán)利人，因此對在先權(quán)利人未知曉自己權(quán)益受到損害或者沒有察覺到這種情況的，應(yīng)從其知曉或應(yīng)當(dāng)知曉自己權(quán)益受到損害之日起計(jì)算其時(shí)效。否則，無論知道或不知道其自身權(quán)利受到侵犯，5年后其撤銷請求權(quán)消滅，這是自商標(biāo)注冊之日起開始計(jì)算的，顯然主觀上沒有過錯(cuò)的在先權(quán)利人在這方面是欠缺公平待遇的。

其二，權(quán)利喪失制度的缺失。根據(jù)《商標(biāo)法》第45條規(guī)定，在先權(quán)利人在商標(biāo)注冊之日5年后仍然能夠向人民法院尋求救濟(jì)來維護(hù)其合法權(quán)益，但其沒有通過請求商標(biāo)評審委員會(huì)撤銷該注冊商標(biāo)的資格。一個(gè)已明確的商標(biāo)事實(shí)在5年內(nèi)已被消費(fèi)者所接受，如果撤銷注冊商標(biāo)保護(hù)的話，對在先權(quán)利人的保護(hù)則會(huì)與公共利益的保護(hù)相違背，法國等國家均在立法中強(qiáng)調(diào)了如果在時(shí)效超過了五年這樣的情況下，撤銷、無效等有關(guān)請求則不能由權(quán)利人提出，這樣的商標(biāo)既避免了司法與行政間的矛盾與不平衡，又真正做到讓商標(biāo)不被人所爭議，有利于維護(hù)社會(huì)秩序，值得我國借鑒。

其三，時(shí)效除外條款的不足。根據(jù)《商標(biāo)法》第45條的規(guī)定，對惡意注冊的、馳名商標(biāo)所有人不受5年的時(shí)效限制，而對于馳名商標(biāo)的認(rèn)定又有嚴(yán)格的條件限定。該條款內(nèi)容實(shí)際上縮小了對在先權(quán)利人的保護(hù)范圍，因?yàn)閷τ谄渌谙葯?quán)利人而言，超過五年則不能提起撤銷請求，而無論其有沒有受到惡意搶注行為的侵犯，這樣的情況之下法律就不能有效公平地對在先權(quán)利人的正當(dāng)權(quán)利進(jìn)行維護(hù)。先通過惡意搶注，即使商標(biāo)侵權(quán)，只要在先權(quán)利人五年內(nèi)未提相關(guān)撤銷請求，超過五年便成為不可爭議的商標(biāo)，這就是一些惡意的商標(biāo)注冊人為了獲得巨額利益而實(shí)施的“搭便車”行為，讓他們有機(jī)可乘，有空可鉆，這樣除了導(dǎo)致對惡意注冊的商標(biāo)權(quán)人制裁過輕外，同時(shí)無法保障被侵權(quán)的在先權(quán)利人的合法權(quán)益，借鑒國外商標(biāo)立法，規(guī)定“惡意注冊除外”之類的除外條款，即所有無主觀過錯(cuò)的在先權(quán)利人對惡意注冊商標(biāo)均可隨時(shí)主張其合法權(quán)利。

四、對商標(biāo)法在先權(quán)利的立法完善

結(jié)合我國商標(biāo)在先權(quán)利制度存在的不足之處，通過借鑒其他國家的相關(guān)立法規(guī)定，如何進(jìn)一步對我國在先權(quán)利的相關(guān)條款的建立健全及完善提出了自己的一些初步構(gòu)想。

從我國《商標(biāo)法》第31條可以看出，申請商標(biāo)注冊時(shí)，他人現(xiàn)有在先權(quán)利不得被損害，他人已使用且有相當(dāng)影響的商標(biāo)不得被以不正當(dāng)手段搶先注冊，但該條中“在先權(quán)利”的范圍并沒有被明確列舉出來，這就導(dǎo)致在商標(biāo)注冊中他人在先權(quán)利十分容易被侵犯，因此，商標(biāo)法中有必要對在先權(quán)利的概念及其范圍作出清晰的界定，筆者認(rèn)為在先權(quán)利可以分為以下幾種權(quán)利，但必須對其采取一定的限制措施，以避免在先權(quán)利范圍的擴(kuò)大。1.與商標(biāo)有關(guān)的在先權(quán)利：（1）在先注冊商標(biāo)權(quán)；（2）被代人的未注冊商標(biāo)權(quán)；（3）一定影響未注冊商標(biāo)權(quán)，例如，石家莊市福蘭德公司搶注一系列涉及許多著名公司的商標(biāo)如“PDA ”、“ORACLE”、“小秘書”、“聯(lián)通”等引起的商標(biāo)權(quán)爭議案在全國引起了很大的反響。（4）馳名商標(biāo)權(quán)。2.其商業(yè)標(biāo)志權(quán)：（1）知名商號權(quán)；（2）知名商品的特有名稱、包裝及裝潢權(quán)；（3）地理標(biāo)志權(quán)，如“梅家塢”一案，杭州某公司生產(chǎn)的茶葉被消費(fèi)者誤認(rèn)為是梅家塢村的產(chǎn)品，應(yīng)撤銷該注冊商標(biāo)，即地理標(biāo)志權(quán)可成為對抗惡意注冊商標(biāo)權(quán)的一種在先權(quán)利；（4）知名域名權(quán)；（5）特殊標(biāo)志權(quán)。3.其它知識產(chǎn)權(quán)：（1）著作權(quán)；（2）外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)。4.人身權(quán)：（1）姓名權(quán)；（2）肖像權(quán)。5.其它。

增加在先使用權(quán)的相關(guān)規(guī)定。當(dāng)在先權(quán)利已不能再被援用來反對在后注冊商標(biāo)時(shí)，該商標(biāo)權(quán)人無權(quán)反對在先權(quán)利人善意的、在原效力范圍內(nèi)繼續(xù)行使其合法權(quán)利。為防止混淆在先權(quán)利人與同自己相關(guān)業(yè)務(wù)兩者之間的商品或服務(wù)，該注冊商標(biāo)權(quán)人可要求添加一定的標(biāo)示。增加該條規(guī)定是為了保護(hù)已擁有相當(dāng)市場信譽(yù)的在先權(quán)利人在注冊商標(biāo)的法律效力不可爭議后繼續(xù)享有的使用權(quán)益，是為平衡在后商標(biāo)權(quán)人與已擁有一定信譽(yù)的在先權(quán)利人之間利益的需要。

合理限制條款。對現(xiàn)有《商標(biāo)法》第45條第3款時(shí)效限制條款作如下修改，大致含義為：若在先權(quán)利人對一個(gè)在后注冊商標(biāo)已經(jīng)連續(xù)使用五年采取默許的態(tài)度，在其明知或應(yīng)知的情形之下，而后在先權(quán)利人若想以其在先權(quán)利被侵犯作為理由請求商標(biāo)評審委員會(huì)撤銷此注冊商標(biāo)或請求法院宣告其無效的，均可被拒絕，不予受理。在后注冊商標(biāo)權(quán)人仍可在其注冊的商品或服務(wù)范圍內(nèi)繼續(xù)使用其相應(yīng)的權(quán)利，在后商標(biāo)出于惡意申請的除外。

域名或網(wǎng)站名稱的保護(hù)。當(dāng)今社會(huì)是互聯(lián)網(wǎng)迅速發(fā)展的時(shí)代，“網(wǎng)店”也迅速發(fā)展起來，當(dāng)網(wǎng)站被當(dāng)作經(jīng)營場所用來購買商品或服務(wù)的導(dǎo)向時(shí)，這時(shí)候就涉及到其商號商標(biāo)問題，而這種情況下的網(wǎng)站名稱起到的實(shí)際作用也就是商標(biāo)的作用，也相當(dāng)于該場所的商號。當(dāng)網(wǎng)站名稱或域名被侵犯甚至惡意濫用的情況下，應(yīng)當(dāng)有明確的法律規(guī)定對其被侵害的權(quán)利予以維護(hù)，目前已有相關(guān)網(wǎng)站名稱的注冊辦法在我國些許城市出臺，但仍不能確定此注冊能否對抗他人的商標(biāo)注冊。目前還沒有一個(gè)國家正式立法將域名列入商標(biāo)在先權(quán)利范圍中去，我國可以嘗試做第一人，互聯(lián)網(wǎng)的安全、健康有序的發(fā)展足以突顯國家的繁榮與進(jìn)步。

特殊標(biāo)志的保護(hù)。類似于2008年我國在北京舉辦的奧運(yùn)會(huì)，這種全國性、國際性的體育、文化及其他相關(guān)活動(dòng)中所使用的文字、圖形或者其組合的字樣等標(biāo)記，這些標(biāo)記一經(jīng)注冊即獲得不被他人使用或再次被注冊或侵犯的獨(dú)占性使用權(quán)。類似這樣的標(biāo)志還有奧林匹克標(biāo)志，經(jīng)權(quán)利人申請備案并公布后，即享有專用權(quán)，他人未經(jīng)許可不得使用，與奧林匹克這樣的標(biāo)志或其組合而成的標(biāo)志相同或類似也不得再被作為商標(biāo)進(jìn)行注冊，否則構(gòu)成侵權(quán)。

五、結(jié)語

在先權(quán)與商標(biāo)權(quán)是既平等又相互獨(dú)立的兩個(gè)權(quán)利，保護(hù)好權(quán)利人的合法權(quán)益是法治社會(huì)的基本要求，如何從立法上減少商標(biāo)權(quán)人與在先權(quán)利人之間的沖突及合理有效平衡兩者間的權(quán)利與利益，成為解決問題的關(guān)鍵。因此，有必要結(jié)合我國立法現(xiàn)狀，對尚有不足的在先權(quán)利保護(hù)制度和限制制度做出必要合理的修改和完善。

參考文獻(xiàn)：

[1]馮曉青.論知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利重疊、權(quán)利沖突及其解決.法律出版社.2002.

[2]趙鳳梅.商標(biāo)法在先權(quán)利保護(hù)的理論探討.山東大學(xué)學(xué)報(bào).2004（3）.

[3]余暉.商標(biāo)法中的在先權(quán)利.人民司法刊.2003（6）.

[4]邱平榮.試論商標(biāo)法中在先權(quán)的保護(hù)與限制.法制與社會(huì).2002（3）.

[5]朱姝.解析商標(biāo)權(quán)與商標(biāo)權(quán)之間的權(quán)利沖突.現(xiàn)代法學(xué).2004（1）.

[6]秦小珊.論商標(biāo)法對在先權(quán)利的保護(hù).湖南經(jīng)濟(jì)管理干部學(xué)院學(xué)報(bào).2003（4）.

[7]周詳.知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利沖突若干問題研究.電子知識產(chǎn)權(quán)導(dǎo)刊.2004（7）.