論疲勞審訊的認定及其所獲證據(jù)之排除

董坤

摘要：疲勞審訊不僅會對被訊問人的身體造成傷害，還可能催生虛假口供，誘發(fā)錯案，因此，對疲勞審訊應(yīng)當(dāng)明確禁止，排除由此所獲證據(jù)。世界其他國家和地區(qū)對于疲勞審訊的認定可歸結(jié)為三種模式：強制性認定模式、裁量性認定模式和原則加例外的認定模式?；诋?dāng)前的刑事訴訟結(jié)構(gòu)、辯護制度的發(fā)展以及既有的偵訊環(huán)境，我國對疲勞審訊的認定應(yīng)采原則加例外的模式，規(guī)定除法律設(shè)定的特殊情形外，連續(xù)訊問超過24小時應(yīng)被認定為疲勞審訊，所獲供述亦應(yīng)排除。另外，要準確認定疲勞審訊，還需厘清“必要的休息時間”和兩次訊問間隔時長的關(guān)系，對剝奪飲食和夜間訊問能否歸入疲勞審訊也需做出明確回答。

關(guān)鍵詞：疲勞審訊；非法證據(jù)；口供排除

隨著偵查法治化建設(shè)的不斷推進，既往在偵查訊問中以肉刑逼取口供的現(xiàn)象日漸消弭。隨之而來的是以變相肉刑或精神脅迫等逼取口供的行為開始在偵訊活動中蔓延。此類不法訊問手段一般不會在被訊問者身上留下明顯傷痕，發(fā)現(xiàn)率低，證明難度大，但現(xiàn)實危害卻不亞于直接的肉體折磨。實踐中，犯罪嫌疑人由于遭受變相肉刑而被迫做出虛假供述，引發(fā)錯案的情況已有發(fā)生。對此，最高人民法院《關(guān)于建立健全防范刑事冤假錯案工作機制的意見》（后簡稱《防范冤假錯案意見》）第8條規(guī)定：“采用刑訊逼供或者凍、餓、曬、烤和疲勞審訊等非法方法收集的被告人供述，應(yīng)當(dāng)排除?！本C合《防范冤假錯案意見》以及偵查訊問中的現(xiàn)實情況，當(dāng)前較為典型的變相刑訊如“凍、餓、曬、烤”獲得的有罪供述，依據(jù)兩高的“痛苦規(guī)則”標(biāo)準可以較為明確地認定為非法證據(jù)并予以排除。但對于以“靠時間”為特征的疲勞審訊，如何準確認定，并合理排除其所獲證據(jù)，目前在理論和司法實務(wù)中仍有較大爭議。本文即對這一問題展開理論研討，希冀對司法辦案能有一定的參考價值。

一、疲勞審訊的現(xiàn)實危害

疲勞審訊也稱為疲勞訊問，俗稱“熬鷹”，是指通過長時間“車輪戰(zhàn)”式的連續(xù)訊問，剝奪被訊問的犯罪嫌疑人、被告人的必要休息和睡眠時間，令其在肉體和精神兩方面達到極端痛苦、疲勞以致喪失反抗意志，從而取得供述。疲勞審訊的現(xiàn)實危害主要表現(xiàn)為兩個方面：

其一，對人身體造成損害。疲勞審訊主要由兩個要素組成，一是長時間的訊問，二是剝奪必要的睡眠休息。根據(jù)科學(xué)研究顯示，剝奪睡眠對人的生理和精神均能造成重大影響。長時間的睡眠剝奪可導(dǎo)致認知能力下降、記憶力損害、警覺下降及注意力難以集中、最佳反應(yīng)能力下降等。另外睡眠剝奪對于內(nèi)分泌、代謝、免疫系統(tǒng)、應(yīng)激等方面也有重大的負面影響，與高血壓和抑郁癥的發(fā)生也有一定關(guān)系。即便是較短時間的睡眠剝奪，也會給被剝奪者帶來強烈的不適感、甚至身心的雙重痛苦。在我國就有因疲勞審訊等其他多重因素疊加導(dǎo)致犯罪嫌疑人死亡的慘痛教訓(xùn)?！?008年5月25日，犯罪嫌疑人李某某涉嫌破壞易燃易爆設(shè)備犯罪，被某公安局刑偵大隊將其傳喚至當(dāng)?shù)毓矙C關(guān)所在地進行訊問，12小時后，公安機關(guān)結(jié)束對李某某的傳喚，同時對其采取了監(jiān)視居住的強制措施。5月26日（監(jiān)視居住11個小時后），犯罪嫌疑人李某某在訊問過程中突然摔倒，口吐白沫，渾身抽搐并昏迷，經(jīng)搶救無效死亡。檢察機關(guān)對其死亡原因做出鑒定意見：系因擴張性心肌病急性發(fā)作猝死。此案中，犯罪嫌疑人首先被傳喚至公安機關(guān)，傳喚結(jié)束后，直接被監(jiān)視居住。實際上，從其被傳喚至公安機關(guān)至其死亡的23小時，犯罪嫌疑人一直處于被羈押的狀態(tài)，并接受了長時間的訊問。雖然犯罪嫌疑人的死因是擴張性心肌病急性發(fā)作猝死，但是和長時間訊問所導(dǎo)致的疲勞以及心理恐懼不無關(guān)系”。2009年，陜西省丹鳳縣丹鳳中學(xué)學(xué)生徐梗榮因涉嫌一起高中女生被害案，被當(dāng)?shù)毓矙C關(guān)傳喚。自3月1日起至3月8日凌晨6時許，辦案人員先后在丹鳳縣公安局刑警隊、資峪派出所對嫌疑人徐梗榮進行了長時間、不間斷的審訊，少數(shù)民警在審訊中還對徐梗榮進行了體罰、毆打，最終徐梗榮身體極度疲勞引發(fā)心跳驟停，經(jīng)搶救無效死亡?！?/p>

其二，疲勞審訊可能造成虛假供述，引發(fā)冤假錯案。疲勞審訊通過給被訊問人的身心造成痛苦，從而壓制被訊問人的意志自由，強迫被訊問人做出非自愿的供述，由此獲取的口供很難保證真實性。據(jù)美國學(xué)者利奧研究發(fā)現(xiàn)：“大多數(shù)正常審訊持續(xù)的時間不會超過2個小時，然而在犯罪嫌疑人做出了虛假供述的案件中，34%的案件審訊時間持續(xù)了6～12小時；39%的案件審訊時間持續(xù)了12～24小時；平均時間為16.3小時。”我國近幾年發(fā)生的趙作海、佘祥林以及呼格吉勒圖案中都有疲勞審訊發(fā)生。1991年發(fā)生在美國的布魯斯（Leo Bruce）案中，嫌疑人布魯斯因涉嫌謀殺被捕，對其訊問從凌晨2：30開始，一直持續(xù)了13個小時，最終布魯斯做出了虛假供認，后被證實為錯案。布魯斯后來在解釋為什么供述時說，長時間的訊問使他非常疲勞，需要睡覺，想立即結(jié)束訊問。這么長時間的訊問對嫌疑人而言已類似于酷刑。

如何抑制疲勞審訊的發(fā)生？除了對實施疲勞審訊的偵查人員或其他人員進行紀律懲戒、法律追責(zé)外，“以證據(jù)排除制約不法取供”的程序性制裁機制也開始發(fā)揮效用。事實證明非法證據(jù)排除規(guī)則的“行為阻嚇功能”可以有效抑制警察疲勞審訊等不法取供行為，形塑合法規(guī)范的偵查訊問活動。然而，如何準確認定疲勞審訊，確保在非法證據(jù)排除程序中對疲勞審訊所獲證據(jù)的排除“不錯不漏”呢？筆者在調(diào)研中曾與一線的偵查人員和辦案律師就以下兩起案例進行過探討：

案例1：某故意殺人案中，涉案犯罪嫌疑人被連續(xù)審訊了三天三夜。在這段時間內(nèi)，犯罪嫌疑人一直被限制于訊問室內(nèi)，與外界隔離。犯罪嫌疑人的飲食和休息時間一共不到一個小時。期間，犯罪嫌疑人所做有罪供述是否應(yīng)當(dāng)排除？

案例2：張某為國家機關(guān)工作人員，涉嫌職務(wù)犯罪。在庭審階段，辯護律師申請排除張某在偵查階段所做的一份有罪供述。原因是該份有罪供述是在連續(xù)訊問24小時的情況下做出的。若如辯護律師所言，該份有罪供述是否應(yīng)當(dāng)排除？

對于案例1，意見較為統(tǒng)一，都認為構(gòu)成了疲勞審訊。對于案例2，辯方與控方則產(chǎn)生了較大分歧?？梢?，準確認定疲勞審訊對于后續(xù)的供述排除至關(guān)重要。對此，筆者認為有必要比較借鑒他域的一些立法經(jīng)驗和實踐做法，以便結(jié)合我國既有的一些研究成果綜合研判，準確認定疲勞審訊。

二、疲勞審訊所獲證據(jù)之排除的域外經(jīng)驗

因疲勞審訊所獲證據(jù)不具有證據(jù)能力而被排除的情形在國外并不少見，但對于疲勞審訊的認定確是一個普遍的難題，對此不同國家在疲勞審訊的判斷上有不同的認定模式，大致可以分為三種：

（一）強制性認定模式

疲勞審訊的強制性認定模式是指法律強制規(guī)定合法或非法審訊的時長，明確疲勞審訊的時間限制，一旦審訊超過時長所獲證據(jù)就會被排除。比較有代表性的是俄羅斯和部分前東歐國家?！抖砹_斯聯(lián)邦刑事訴訟法典》第164條“實施偵查行為的一般原則”第4項就規(guī)定，在實施偵查行為時不允許使用暴力、威脅和其他的非法措施，以及不允許對參加偵查行為的人構(gòu)成生命和健康危險的行為?！边@其中“其他的非法措施”就包括疲勞審訊。依據(jù)該法典第425條的規(guī)定，“訊問未成年犯罪嫌疑人、刑事被告人不得連續(xù)超過2小時，一天總計不得超過4小時?！贝藯l款直接限定了對未成年人合理審訊的時長，且沒有任何例外情形。遵循規(guī)定，如果訊問超過了法律設(shè)定的訊問時間，按照《俄羅斯聯(lián)邦刑事訴訟法典》第75條的規(guī)定就會認為該取供行為嚴重違法，所獲證據(jù)不被采納而要徑行排除。除此以外，《俄羅斯聯(lián)邦刑事訴訟法典》第187條第2、3款，對成年人的訊問時間也做了嚴格的限制，即“一次訊問持續(xù)時間不能超過4小時；在經(jīng)過不少于1個小時的休息和飲食之后，訊問可以繼續(xù)，且一天中的訊問時間不能超過8小時……”

（二）裁量性認定模式

裁量性認定模式是由當(dāng)事方對于偵訊的時長提出異議，由法官根據(jù)案件的具體情況考慮多重“整體性環(huán)境要素”（totality of circumstances）來做出是否構(gòu)成疲勞審訊的判斷。

對疲勞審訊采裁量性認定模式的代表首推美國。美國聯(lián)邦最高法院認為“強迫可以是精神上的也可以是肉體上的，嫌疑人的血跡并非違憲訊問手段的唯一標(biāo)志?！备叛灾?，除了直接暴力以外，不適當(dāng)?shù)男睦韷毫ν瑯訒乐馗蓴_犯罪嫌疑人自白的任意性，所獲自白也應(yīng)排除。而要判斷心理壓力是否超過了應(yīng)有的精神負荷，考慮的因素是多個方面的，有犯罪嫌疑人受到監(jiān)禁性羈押的時間、訊問活動本身持續(xù)的時間、訊問活動是發(fā)生在白天還是夜晚、訊問是否是在禁止與外界接觸的情形下（incommunicado）進行的、嫌疑人的個人特征（如年齡、智力狀況、教育程度、心理素質(zhì)以及之前是否有過接受警察訊問的經(jīng)歷）。當(dāng)然如果同時還存在著其他非心理學(xué)因素的影響（如不讓吃飯），那么，非任意性的可能將會明顯增強?？梢?，在美國，訊問的持續(xù)時長本身只是判斷自白任意性的考量要素之一，加之個案情況的千差萬別，因此，不同地區(qū)、不同案件中法官對于疲勞審訊的認定時長也不盡相同。在早期的判例中（米蘭達案以前），最高法院曾經(jīng)指出，在禁止與外界接觸的情況下，持續(xù)不斷地對嫌疑人進行將近36個小時的訊問，“這本身就是一種強迫”。之后，最高法院還曾排除過以下供述：嫌疑人是在外國出生的、教育程度很低、沒有犯罪記錄，而且之前有情緒失調(diào)的病例，對犯罪嫌疑人的訊問發(fā)生在夜間，前后持續(xù)了8個小時，其間，警察還讓一位犯罪嫌疑人的好友，同時也是一位警察，去說服犯罪嫌疑人。最高法院明確指出，“綜合考慮上述因素”，犯罪嫌疑人的“自由意志已經(jīng)被警察施加的壓力、疲勞戰(zhàn)術(shù)、虛情假意的同情話語壓垮了。”

德國《刑事訴訟法》第136條a明確禁止以疲勞戰(zhàn)術(shù)進行訊問。依據(jù)證據(jù)禁止規(guī)則，該疲勞戰(zhàn)術(shù)所獲供述不具有證據(jù)能力。如何判斷疲勞戰(zhàn)術(shù)，德國聯(lián)邦最高法院曾有判例認為，持續(xù)訊問或連續(xù)訊問30個小時而不給被指控人睡覺機會（BGHSt13，61），可視為疲勞戰(zhàn)術(shù)。理論認為是否屬于疲勞戰(zhàn)術(shù)，“需端視被告在訊問的當(dāng)時是否已真的疲累而定，而該疲勞狀態(tài)是否會侵害到其意志自由（BGHSt 1，379）?！睋Q言之，疲勞訊問禁止的是利用訊問損害意思活動自由，直至耗盡意志力活力利用這種筋疲力盡的狀態(tài)進行訊問。可見，德國對疲勞審訊的認定也是以被訊問人的自由意志是否受到侵害，供述是否任意為標(biāo)準，而這一標(biāo)準也往往由法官依個案判斷，并未拘泥于訊問時間等形式觀察。

承襲德國刑訴法的精髓，我國臺灣地區(qū)“刑事訴訟法”第156條第1項規(guī)定：“被告之自白非出于強暴、脅迫、利誘、欺詐、疲勞訊問、違法擠壓或其他不正之方法，且與事實相符者，得為證據(jù)?！狈粗?，疲勞審訊所獲被告之自白則不得作為證據(jù)?？梢?，我國臺灣地區(qū)也同樣禁止疲勞審訊。我國臺灣地區(qū)“最高法院”曾在廖正井案中對疲勞審訊做出進一步界定：“訊問被告不得以疲勞訊問之方法為之，被告之自白出于疲勞訊問等不正之方法者，不得為證據(jù)，‘刑事訴訟法第98條、第156條第一項固有明文，但此等規(guī)定旨在使被告享有陳述與否及如何陳述之意思決定自由，以維護自白供述之任意性，并實現(xiàn)憲法上遵守正當(dāng)法律程序，保障人權(quán)之要求，是此等規(guī)定所稱之疲勞訊問，應(yīng)系被告或犯罪嫌疑人已處于自由意志受到壓抑、影響之疲勞狀態(tài)，但實施刑事訴訟程序之公務(wù)員卻仍對其進行訊問之情形。故有無疲勞訊問之情事，應(yīng)依個案情節(jié)，就被告受訊（詢）問時間之久暫、過程中是否獲有足以維系應(yīng)訊體力、精神之日常生活所需與休息等影響其自由意志之因素，予以綜合判斷。”

（三）原則加例外的認定模式

原則加例外的認定模式是指法律原則上規(guī)定疲勞審訊的時長，但同時也規(guī)定了一些例外情形。例如，1984年英國的《警察與刑事證據(jù)法》的執(zhí)行守則C第12.2條規(guī)定，任何24小時期間內(nèi)，必須允許被拘留者享有連續(xù)8小時的休息時間，不應(yīng)受訊問、轉(zhuǎn)移或者來自警察人員的打擾。休息時間一般應(yīng)在夜間，不受干擾、不被遲延。但是該法在堅持訊問的時長最長一般不得超過16小時的前提下，還設(shè)置了例外情形。其一，該拘留者本人，或他的適當(dāng)成年人或法定代理人另有請求，也可以延長或推遲上述休息時間；其二，有合理的依據(jù)認為若不推遲或中斷上述休息時間會導(dǎo)致某些不利的結(jié)果：如，可能會導(dǎo)致他人傷害或是嚴重財產(chǎn)損失；會不必要地延遲被羈押人的釋放；會損害偵查結(jié)果。總體來看，原則加例外的認定模式首先以某一基準點作為原則性標(biāo)準，然后規(guī)定例外情形下在一定限度內(nèi)的訊問時長可由法官裁量掌握，體現(xiàn)了原則性與靈活性相結(jié)合的特點。

（四）小結(jié)：不同模式的比較分析與法理考究

對于疲勞審訊的認定，不同國家或地區(qū)的認定模式各有利弊。以俄羅斯等東歐國家為代表的強制性認定模式較為直觀，也便于操作，但有過于僵化之嫌。而以美德等為代表的自由裁量性認定模式則能因案而異，更趨靈活，但因欠缺明確的統(tǒng)一性標(biāo)準，適用起來難免有“同案不同判”的缺感。相對而言，原則加例外的認定模式可以較好地解決上述兩種模式各自存在的弊端，只是在例外情形的設(shè)定數(shù)量上是多還是少，在例外性設(shè)定的政策把握上是總體寬松還是從嚴掌握等也著實考量立法者對一國社會發(fā)展和司法環(huán)境的整體判斷。

申言之，對于疲勞審訊的認定，上述任何一種模式并無絕對對錯優(yōu)劣之分。不同國家之所以在疲勞審訊的認定上有著不同的標(biāo)準或判斷模式，多半源于受本國法律理念和訴訟制度歷史承繼的影響。如以俄羅斯為代表的前蘇聯(lián)國家，乃至再之前的俄羅斯帝國和部分歐陸國家，都曾長期陷于“警察國家”的夢魘，中央集權(quán)根深蒂固，人權(quán)保障的理念長期淡漠?！耙罁?jù)《俄羅斯帝國關(guān)于預(yù)防和制止犯罪章程》，‘警察可進行監(jiān)督，以使任何人都不會做任何違反對合法政權(quán)的合理服從的事情……形式繁瑣的規(guī)則在實質(zhì)上消除了個人自由和政權(quán)權(quán)限之間的一切界限?！靽业臍v史表明，官僚們非常輕易地變?yōu)楠毩⒌奶厥怆A層，并存在于社會利益之外。因此，在強大的矗立于法律之上和法律之外的行政機關(guān)面前，個人是毫無權(quán)利而言的。個人是國家政權(quán)的客體，而不是權(quán)利的主體?！笔艿竭@樣一種國家理論的長期影響，包括當(dāng)今俄羅斯在內(nèi)的一些國家，行政治罪色彩下的偵查中心主義仍然是訴訟制度的典型特點，偵查對于后續(xù)的起訴和審判有著很強的影響乃至決定作用，而相對的辯護制度卻較為孱弱。在這些國家如果缺乏對疲勞審訊的明確界定，而是賦予法官對個案靈活的自由裁量，那么，辯方由于缺乏相應(yīng)的權(quán)利對抗手段，很難有能力去提出因疲勞審訊而排除非法證據(jù)的動議。即使辯方提出，審判中心主義的旁落也會使法官更多地遷就于偵查方或控方，在自行裁量的范圍內(nèi)更多傾向于對疲勞審訊的寬松解釋。

而在以提倡正當(dāng)程序、人權(quán)保障的美國，訴訟結(jié)構(gòu)所體現(xiàn)的則是“審判中心主義”，其對于偵查行為的啟動，如搜查、逮捕等強制性偵查措施都是以令狀的形式開始，同時以證據(jù)排除規(guī)則和訴訟行為無效原則等方式來反制偵查活動，偵查中心主義在美國并無存在的空間。同時，在審判中心主義下，法官、法院具有很高的地位和權(quán)威。美國人民在內(nèi)心中就相信美國的法官能夠不受現(xiàn)實環(huán)境約束，勇敢挑戰(zhàn)強權(quán)，公正、客觀地解釋與適用法律。正如美國大法官所言，“我們不是因為公正而權(quán)威，我們是因為權(quán)威而公正。”在美國，法院尤其是聯(lián)邦最高法院的判決或裁定為民眾所認可與信服的程度都很高。另外，美國在人權(quán)保障的理念下辯護制度也很發(fā)達，辯護律師有很高的地位。因此，美國對于疲勞審訊的認定賦予了法官更多的裁量權(quán)，對疲勞審訊自由裁量性的認定模式就有了生長的土壤。一方面，辯護制度的發(fā)達可以使辯方有意愿、有能力提出因疲勞審訊而排除非法證據(jù)的動議；另一方面，審判中心主義的訴訟模式可以使法官敢于認定疲勞審訊，并進而排除疲勞審訊所獲得的供述證據(jù)，實現(xiàn)“以證據(jù)制約（偵查）行為”的程序正義。更重要的是，由于法官和法院在美國的權(quán)威性和至高無上的地位，即使出現(xiàn)一些在疲勞審訊認定上的差異或地區(qū)的不均衡，民眾也能夠接受。

而對于一些其他的大陸法系或英美法系國家，由于處在另外一種訴訟結(jié)構(gòu)、辯護制度或是人權(quán)保障理念發(fā)展的“中間狀態(tài)”，一種更為調(diào)適性的“原則加例外”模式可能就更為妥貼了。

三、我國對疲勞審訊的認定及所獲供述證據(jù)能力的判斷

隨著非法證據(jù)排除規(guī)則在我國立法上的確立，國內(nèi)學(xué)界在對非法證據(jù)的內(nèi)涵和外延進行研究的過程中，也觸及到了疲勞審訊及其所獲證據(jù)的排除等相關(guān)問題。

（一）國內(nèi)理論觀點的梳理

國內(nèi)學(xué)者對于疲勞審訊的研究集中于兩個方面，一是疲勞審訊所獲供述能否作為證據(jù)使用；二是疲勞審訊如何認定。對于前者，目前已經(jīng)達成一致，即疲勞審訊所獲供述應(yīng)當(dāng)予以排除，不得作為定案的根據(jù)。有學(xué)者就明確指出，“就疲勞審訊而言，一方面，長時間、連續(xù)不斷的疲勞審訊無異于對被追訴人肉體和精神的雙重折磨，程序上極不人道，嚴重侵犯公民基本人權(quán)；另一方面，在長時間、連續(xù)不斷的疲勞審訊下，飽受折磨的被追訴人往往身心俱疲，為求緩解痛苦往往做出虛假供述。”另外，官方的文件對于疲勞審訊所獲證據(jù)的證據(jù)能力也做了明確規(guī)定，最高人民法院《防范冤假錯案意見》第8條就指出：“采用刑訊逼供或者凍、餓、曬、烤和疲勞審訊等非法方法收集的被告人供述，應(yīng)當(dāng)排除”。然而，對于疲勞審訊的認定問題，國內(nèi)的理論研究還存在著一定的認識分歧。

部分學(xué)者認為應(yīng)當(dāng)采用自由裁量的模式，由法律確立一個基本的法則，然后由證據(jù)裁量者遵循該法則的內(nèi)在法理進行判斷。具體的法則有兩種，一種是自白任意性法則，即當(dāng)審訊時長達到了對被訊問人的身心造成壓制或強迫，使其不能在自由意志下做出供述時，則該審訊構(gòu)成疲勞審訊。另一種則是痛苦規(guī)則，該規(guī)則強調(diào)，“疲勞審訊使犯罪嫌疑人、被告人在肉體上或者精神上遭受劇烈疼痛或者痛苦的程度與刑訊逼供相當(dāng)，迫使其違背意愿供述時，所取得的供述就應(yīng)予以排除?！彪m然一些學(xué)者對上述兩種法則做了較為合理的區(qū)分，但這兩種法則在判斷疲勞審訊的問題上都可歸結(jié)為自由裁量模式。而另外一部分研究者則秉承了國外有關(guān)疲勞審訊的原則加例外的認定模式，主張應(yīng)當(dāng)由法律明確審訊的合理期間，超過該期間的審訊即視為疲勞審訊，當(dāng)然還可根據(jù)情況設(shè)置一定的例外。如有學(xué)者就認為超過12小時的連續(xù)訊問應(yīng)視為疲勞審訊。陳光中教授則認為，“明確規(guī)定羈押期間一次訊問持續(xù)的時間最長不應(yīng)超過24小時，其間至少應(yīng)休息6小時，而且兩次訊問之間的時間間隔也不得少于24小時。由于被訊問人的個體差異，毫無例外地適用單一的標(biāo)準也不符合實際。對于老弱病殘的犯罪嫌疑人，應(yīng)根據(jù)入所體檢報告或者犯罪嫌疑人的要求，確定更短的一次最長持續(xù)訊問時間、更長的休息時間和更長的兩次訊問時間間隔。對于違反該規(guī)定超期限審訊獲得的供述，一律視為非法證據(jù)予以排除?！?

（二）本文對疲勞審訊的認定看法及理由

就上述學(xué)者的觀點而言，對于疲勞審訊所獲供述的證據(jù)能力目前已經(jīng)達成了共識，特別是在不得強迫自證其罪原則、非法證據(jù)排除規(guī)則已經(jīng)引入我國刑事訴訟法典的情況下，對于疲勞審訊證據(jù)能力的否定性評價既是對于刑事訴訟法保障人權(quán)等立法精神的恪守，也是規(guī)范偵查行為，保證案件質(zhì)量的重要舉措。而對于疲勞審訊如何認定，筆者認為還是應(yīng)當(dāng)結(jié)合當(dāng)前我國刑事訴訟法的訴訟結(jié)構(gòu)以及司法的現(xiàn)實狀況通盤考量。黨的十八屆四中全會提出了推進以審判為中心的訴訟制度改革，但是，長期以來，我國偵查中心主義的訴訟結(jié)構(gòu)根深蒂固，積重難返，改革必須循序漸進、與時俱進，才能卓有成效。同時，我國2012年剛剛進行了一次《刑事訴訟法》的大修，辯護制度獲得了很大的完善，但是不少地方辯護權(quán)的保障仍然任重而道遠。另外，我國司法的權(quán)威性、公正性還有待進一步提升，檢察官、法官等司法人員的地位也不高，亟待加強。面對著上述我國司法的種種現(xiàn)狀，筆者認為當(dāng)前對于疲勞審訊的認定還是應(yīng)當(dāng)遵循原則加嚴格例外的模式。即法律或司法解釋明確合理審訊的時間，嚴格禁止持續(xù)的、長時間訊問。超出規(guī)定時長的訊問即應(yīng)被認為是疲勞審訊，所獲供述作為非法證據(jù)徑行排除。但是，面對特殊情況，法律還應(yīng)當(dāng)準許例外，但這一例外需嚴格限制，并予以明示。具體而言：

1.疲勞審訊認定的原則性規(guī)定：24小時內(nèi)應(yīng)為訊問的合理期限

之所以將合理的審訊時間限定為24小時內(nèi)，是與我國新修訂的《刑事訴訟法》的有關(guān)條款相契合的。修訂后的《刑事訴訟法》第117條規(guī)定，對犯罪嫌疑人傳喚、拘傳到案后，一般情形下的訊問時間不得超過12小時，除非案情重大復(fù)雜且需要拘留、逮捕，此時的訊問時間最長不得超過24小時。該規(guī)定明確了犯罪嫌疑人在未被羈押情況下最長的訊問時限。比照該規(guī)定，若犯罪嫌疑人處于羈押狀態(tài)下，人身自由被完全剝奪，加之封閉的訊問環(huán)境中，嫌疑人往往精神高度緊張并伴有較大的心理壓力，短時間內(nèi)更容易感到疲勞和痛苦。既然未被羈押時連續(xù)訊問的時間不得超過24小時，羈押時被持續(xù)訊問的時長更不宜超出這個時限。除此以外，另一個較有說服力的理由是，遵循新修訂的《刑事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，犯罪嫌疑人在羈押狀態(tài)下連續(xù)訊問的時長實際上也很難突破24小時。根據(jù)新《刑事訴訟法》第83條和第91條的規(guī)定，犯罪嫌疑人在拘留后24小時內(nèi)應(yīng)立即送往看守所，而逮捕后則是立即要送往看守所。可見，法律規(guī)定羈押后的訊問地點都是在看守所，而看守所對訊問的時間一般都是有內(nèi)部嚴格規(guī)定的。就筆者調(diào)研的看守所而言，其規(guī)定的訊問時間為早晨9：00至11：00，中午午飯后，下午的訊問時間為13：00至16：00。之后，看守所就不再許可對犯罪嫌疑人訊問。在問及看守所內(nèi)能否夜間訊問時，辦案的偵查人員回答，這種隋況在其辦案中未曾出現(xiàn)。因為如果要在看守所內(nèi)延長訊問時間需要分管刑偵的和分管看守所的兩位副局長批準簽字，而如果訊問時間要延長到凌晨，這種申請獲批的幾率幾無可能。因此，如果嚴格遵守規(guī)定，超過24小時的連續(xù)訊問是不可能在看守所發(fā)生的，這其實也從一個側(cè)面體現(xiàn)了立法者對訊問時長的態(tài)度。綜上而言，我國對于審訊合理期間的認定原則上應(yīng)限定為24小時內(nèi)，超出24小時的應(yīng)認定為疲勞審訊。

2.嚴格限制特殊的例外情況

對于疲勞審訊設(shè)置例外情形，主要是兩個向度，一是對審訊時間少于24小時的仍然認定為疲勞審訊的情形；二是超過24小時的審訊時間不認定為疲勞審訊的情形。對于第一種情形，借鑒他國的立法經(jīng)驗，可以規(guī)定，由于身體原因，如年老、體弱或疾病等生理或醫(yī)學(xué)原因，訊問的時間長度應(yīng)當(dāng)由醫(yī)囑確定，超過該時長的訊問即為疲勞審訊。對于第二種情形，可以規(guī)定以下情形經(jīng)控方證明可不認定為疲勞審訊：一是經(jīng)被訊問人征求律師意見或經(jīng)書面簽字明示同意延長一定的訊問時間；二是如不延長訊問時間恐有急迫之情形發(fā)生或?qū)е聡乐睾蠊绫挥崋柸思磳⑺劳?、可能會?dǎo)致危害國家安全、公共安全以及嚴重危害他人人身安全的犯罪發(fā)生、可能造成嚴重的財產(chǎn)損失、可能會不必要地延遲被羈押人的釋放等。

由于特殊的例外情況可能隨著案件的不同會有多種情形發(fā)生，故可以采用列舉未盡的立法技術(shù)，同時輔之以推定反駁的證明模式。即當(dāng)辯護方提出了疲勞審訊的動議后，裁判者需要調(diào)查審訊的時長，如果審訊超過了24小時證據(jù)裁判者可首先推定構(gòu)成疲勞審訊，但允許控方對推定進行反駁，如果控方能夠證明存在上述例外情形，則推定可以被推翻，訊問所獲供述可以被作為證據(jù)使用。

當(dāng)然，需要說明的是隨著審判中心主義訴訟制度的逐步健全，檢察官、法官等司法人員地位和聲譽的提升，司法公正與司法公信力的逐步建立和完善，疲勞審訊等一系列非法訊問手段的認定也可以漸進性地轉(zhuǎn)為自由裁量模式。

四、有關(guān)疲勞審訊的其他問題

（一）有關(guān)必要休息和兩次訊問的間隔時長之間的關(guān)系問題

新修訂的《刑事訴訟法》明確規(guī)定了訊問過程中要給予犯罪嫌疑人、被告人必要的休息時間。另外，相關(guān)的司法解釋，如《最高人民檢察院刑事訴訟規(guī)則（試行）》第80條對兩次訊問的時間間隔也做了“兩次拘傳間隔的時間一般不得少于十二小時”的規(guī)定。必要休息時間和兩次訊問的間隔時長二者之間是何種關(guān)系，如何做好兩者間的內(nèi)在協(xié)調(diào)，對于疲勞審訊的認定意義重大?？傮w而言，規(guī)定必要的休息時間和兩次審訊間的時間間隔都是為了保障犯罪嫌疑人應(yīng)有的作息，避免疲勞審訊的發(fā)生。通過一定時間的身心調(diào)整，犯罪嫌疑人的體力能夠得到恢復(fù)，精神疲勞也有一定程度的緩解，這對于保障被訊問人的基本權(quán)益具有很強的現(xiàn)實意義。然而，目的的趨同性并不能掩蓋兩者間內(nèi)在的實質(zhì)區(qū)別。就必要的休息而言，其應(yīng)當(dāng)被限定于一次訊問內(nèi)，即在一份訊問筆錄上，從開始到結(jié)束的訊問時間內(nèi)，給予被訊問人必要的休息。而當(dāng)此次訊問結(jié)束，再展開下一次訊問，即要開始第二次訊問，制作第二份新的訊問筆錄時，才會因有兩次以上的訊問而出現(xiàn)訊問間的間隔時長問題。所以在對疲勞審訊進行認定時，必須將兩者區(qū)分開來分別予以明確。有研究者在談及對疲勞審訊的防范時，認為“任何一個24小時內(nèi)，連續(xù)休息的時間不能少于6小時?！边@其實就是將兩者都泛化為休息時間，至于這6個小時的休息是在一次訊問中必要的休息時間內(nèi)完成，還是在兩次訊問的間隔內(nèi)實現(xiàn)，研究者已將其混為一談。所謂“上帝的歸上帝，撒旦的歸撒旦”。對此，筆者認為要想全面詮釋疲勞審訊的認定問題，還是應(yīng)當(dāng)在兩者區(qū)分開來的基礎(chǔ)上分別做出明確規(guī)定。

首先，如前文所述，將一次連續(xù)訊問的時間最長限定在24小時內(nèi)。至于在這一次訊問內(nèi)必要的休息時長，按照醫(yī)學(xué)的觀點，一般人的睡眠應(yīng)保持在6到8小時之間。睡眠不足，人的抵抗力就會下降，容易疲勞、注意力不集中。所以，從醫(yī)學(xué)角度來說，必要的休息時間至少應(yīng)為六個小時。但是，對于這一立法意向，實務(wù)部門的同志提出了異議，根據(jù)他們的實踐經(jīng)驗，犯罪嫌疑人一旦進入了刑事司法程序，如被第一次訊問或采取強制措施后，精神高度緊張的往往是多數(shù)?！疤貏e是對于職務(wù)犯罪而言，由于該類犯罪的特殊性，出現(xiàn)慣犯、累犯的情形幾無可能。由于是第一次面對犯罪指控，這類犯罪嫌疑人想的問題較多，心理負擔(dān)較重。一方面是在思考如何對抗訊問，另一方面是在考慮犯罪給自己的名譽、家庭和未來前景所帶來的種種影響，不少人根本吃不下飯、睡不著覺。即使在其他普通刑事案件中，面對訊問，很多犯罪嫌疑人也往往是在千方百計地思考脫罪方法，大腦常常在高速運轉(zhuǎn)中，晚上輾轉(zhuǎn)反側(cè)，夜不能寐的也是多數(shù)。此時，如果不以時間作為保障，去突審拿下口供，而是給犯罪嫌疑人飲食和休息時間，無疑給了對手以喘息的機會，最終反而會喪失戰(zhàn)機，導(dǎo)致偵查訊問陷入僵局，案件難以偵破?！币虼?，既然立法和相關(guān)的司法解釋都未明確必要的休息時間為多少，倒不如交給偵查機關(guān)去自行把握，畢竟偵查中偵查人員和犯罪嫌疑人時刻在上演著活力對抗，獲得偵查主動權(quán)、把握偵查戰(zhàn)機對于案件事實的查明、及時懲罰犯罪也非常重要。對此觀點，筆者認為有一定的合理性，但是對于上述實務(wù)中所碰到的現(xiàn)實情況，偵查機關(guān)完全可以通過與犯罪嫌疑人的溝通，詢問其是否需要休息來予以解決。如果犯罪嫌疑人要求在連續(xù)訊問的24小時內(nèi)進行休息，則偵查人員應(yīng)當(dāng)停止訊問，畢竟這是刑訴法規(guī)定的犯罪嫌疑人的應(yīng)有權(quán)利，不允許任何人剝奪。至于具體的休息時間，應(yīng)首先考慮犯罪嫌疑人的要求，同時兼顧一般人一天內(nèi)的正常作息時間。與此同時，偵查機關(guān)還應(yīng)利用犯罪嫌疑人休息的時間，重新梳理和規(guī)劃偵查訊問計劃、制定訊問策略，爭取在下一輪的審訊中合法、規(guī)范、科學(xué)地拿下口供。當(dāng)然，偵查機關(guān)必須恪守底線，即使整個訊問中犯罪嫌疑人沒有要求休息，一次連續(xù)訊問的時長最多也不得超過24小時。其次，對于兩次訊問間的間隔時長，這個時間段主要是為了保障嫌疑人基本作息的，既然已經(jīng)有了司法解釋的明確規(guī)定，就應(yīng)當(dāng)予以執(zhí)行，確保兩次訊問間隔不得少于12小時。

（二）僅僅是剝奪飲食算不算疲勞審訊

調(diào)研中，筆者曾碰到過此種情形，即在審訊過程中偵查人員嚴格按照當(dāng)?shù)刂贫ǖ挠崋柺貏t展開訊問，每次訊問都沒有超過規(guī)定的時間。這期間犯罪嫌疑人也都獲得了必要的休息時間。然而，犯罪嫌疑人應(yīng)有的一日三餐卻沒有得到保障，此類訊問可否認定為疲勞審訊。對此，有同志認為新刑訴法明確規(guī)定了訊問期間要保障犯罪嫌疑人飲食和必要的休息時間，不提供飲食已經(jīng)違法。同時，訊問和接受訊問都要消耗一定的體力和精力，需要通過進食予以補充，如果沒有飲食則后續(xù)被訊問期間的注意力、反應(yīng)力乃至接受訊問的耐受力都可能下降或受到影響，體力可能難以為繼，容易產(chǎn)生疲勞，故剝奪飲食的訊問也可認定為疲勞審訊。對此，筆者認為剝奪飲食首先違背了刑事訴訟法訊問規(guī)則的應(yīng)有規(guī)定，屬于程序違法，但是將其歸結(jié)為疲勞審訊似有不妥，因為一般認為疲勞審訊中的疲勞主要是偵查人員搞“車輪戰(zhàn)”“靠時間”所造成的精神痛苦，而不是剝奪飲食造成的純生理痛苦。故剝奪飲食的訊問方式不宜往疲勞審訊的方向去認定，而是可以按照其他非法訊問方法中的“餓”去判斷，標(biāo)準可以按照“兩高”的司法解釋中與刑訊逼供相當(dāng)?shù)脑谌怏w或精神上造成劇烈疼痛或痛苦之情形去把握。

（三）夜間訊問是否是疲勞審訊

一般而言，人的作息規(guī)律都是“日出而作，日落而息”的，夜間一般是人休息睡眠補充體力和精神的時段。因此，夜間訊問往往會打破多數(shù)人的正常習(xí)慣，給其精神造成一定的傷害。因此，有學(xué)者提出夜間訊問也應(yīng)當(dāng)視為疲勞審訊，予以嚴格限制。但是，對于這一觀點，也有學(xué)者提出了不同看法，而且在其他國家和地區(qū)對此問題的規(guī)定也并不一致，如在德國，夜間的訊問（BGHSt 1，376；BGHSt 38，291）或?qū)徟校˙GHSt 12，332），依聯(lián)邦最高法院的見解，非必然均為禁止。而在俄羅斯，根據(jù)《俄羅斯聯(lián)邦刑事訴訟法典》第164條第3項的規(guī)定：“不允許夜間實施偵查行為，但刻不容緩的情況除外?！倍覈_灣地區(qū)“刑事訴訟法”第100條之3第1項規(guī)定：“司法警察官或司法警察詢問犯罪嫌疑人，不得于夜間行之，但有下列情形之一者，不在此限：一、經(jīng)受詢問人明示同意者；二、于夜間拘提或逮捕到場而查驗其人有無錯誤者；三、經(jīng)檢察官或法官許可者；四、有急迫之情形者。”此條款為我國臺灣地區(qū)1998年間“刑事訴訟法”所增訂內(nèi)容，其立法理由為“夜間乃休息之時間，為尊重人權(quán)及保障程序之合法性，并避免疲勞詢問，爰增訂本條?！痹谌毡荆P(guān)于夜間調(diào)查訊問所得自白之證據(jù)能力的問題也有一定的爭論，一方面，由于夜間調(diào)查訊問會給嫌疑人的身心造成疲勞，因此，應(yīng)當(dāng)給予人權(quán)維護上的關(guān)注；另一方面，由于現(xiàn)行法限制拘束人身的偵查時間，又要求迅速偵查，這兩者的協(xié)調(diào)就會產(chǎn)生沖突。對于上述沖突以及夜間調(diào)查訊問所獲自白的證據(jù)能力問題，日本的判例動向幾乎沒有認為因調(diào)查到深夜而違法者。判例都是就調(diào)查訊問之際的具體情況，雖曾發(fā)生過個別違法和不當(dāng)?shù)挠崋?，但確定是否與自白之間有因果關(guān)系，判斷有無任意性，最后日本的判例基本肯定在夜間所作自白的任意性。

參照上述國家或地區(qū)的規(guī)定，筆者認為夜間訊問目前在我國是可以允許的，但應(yīng)做出嚴格限制。同時，如果辯護方提出因夜間訊問所獲供述需排除的動議后，裁決者可以依據(jù)疲勞審訊的認定標(biāo)準來判斷所獲供述是否應(yīng)予排除即可。

本文責(zé)任編輯：周玉芹