證券民事責任制度研究

周小勇

摘 要：證券民事責任與證券市場行為密不可分，完備的證券民事責任制度是證券市場健康發(fā)展的重要保障。如何完善證券民事責任制度，有效地保護投資者的利益是研究的重點。本文從分析證券民事責任的概念、證券民事責任的種類、研究證券民事責任制度應該如何完善。

關(guān)鍵詞：民事責任 證券 制度

一、證券民事責任的概念

（一）民事責任

證券民事責任是民事責任的一種。探討證券民事責任的概念之前，有必要回顧有關(guān)民事責任的概念。在法律意義上和法學意義上，民事責任可以說是一個基本的概念，但即使對這樣一個基本的概念，學者的認識也并不是完全一致的，主要有“制裁說”和“后果說"。筆者認為，民事責任是指民事主體因違反民事義務而應承擔的不利后果。民事責任和民事義務既有區(qū)別又有聯(lián)系，民事責任的承擔以違反民事義務為前提，但違反民事義務并非當然地導致民事責任.

（二）證券民事責任

雖然學術(shù)界對證券民事責任的本質(zhì)屬性沒有太大爭議，但是對證券民事責任概念的表述卻并不是很一致。分歧體現(xiàn)在責任承擔主體上，有的學者將責任承擔主體限定得比較嚴格，專指給投資者造成損失的融資、中介機構(gòu)等證券市場主體。而有的學者對責任承擔主體的界定比較寬泛，所有參與證券活動的民事主體都是潛在的責任承擔主體，就民事責任的一般理論而言，這種界定相對來講是比較科學的。筆者認為，證券民事責任是指參與證券活動的民事主體在證券的發(fā)行和交易中，違反證券法律、法規(guī)規(guī)定的義務，侵犯他人的合法權(quán)益而應承擔的民事法律后果。

二、證券民事責任的種類

（一）發(fā)行人擅自發(fā)行證券的民事責任

我國證券法第175 條規(guī)定：“未經(jīng)法定的機關(guān)的批準或?qū)徟?擅自發(fā)行證券的， 或者制作虛假的發(fā)行文件發(fā)行證券的， 責令停止發(fā)行， 退還所募資金和加算銀行同期存款利息，并處以非法所募資金金額1 %以上5 %以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告， 并處以3 萬元以上30 萬元以下罰款。構(gòu)成犯罪的， 依法追究刑事責任。”該條并沒有對民事責任作出規(guī)定。由于擅自發(fā)行證券的行為完全可能導致實際買賣證券行為的發(fā)生， 而由于擅自發(fā)行證券的行為被宣告無效， 必然會出現(xiàn)善意的證券買受人所持有的股票既被宣告作廢， 其已經(jīng)支出的費用也不能得到補償?shù)木置妫?因此， 需要通過民事責任的辦法補償違法發(fā)行的證券的善意買受人所遭受的損害。在實踐中個別企業(yè)違反規(guī)定擅自發(fā)行內(nèi)部職工股，也應當承擔損害賠償責任。此種請求的權(quán)利在我國證券立法中沒有規(guī)定， 有待于證券法今后進一步完善。

（二）虛假陳述的民事責任

根據(jù)證券法第63 條之規(guī)定， “發(fā)行人、承銷的證券公司公告招股說明書、公司債券募集辦法、財務會計報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告， 存在虛假記載、誤導性陳述或者有重大遺漏， 致使投資者在證券交易中遭受損失的， 發(fā)行人、承銷的證券公司應當承擔賠償責任， 發(fā)行人、承銷的證券公司的負有責任的董事、監(jiān)事、經(jīng)理應當承擔連帶賠償責任?！北ＷC披露文件真實性的披露擔保也是法定擔保義務而并不是合同義務， 所以不能完全以合同義務來確定責任， 而應當對虛假陳述的行為規(guī)定侵權(quán)責任。但該條規(guī)定也存在明顯的缺陷。

（三）內(nèi)幕交易的民事責任

我國證券法第183 條規(guī)定：“證券交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取證券交易內(nèi)幕信息的人員， 在涉及證券發(fā)行、交易或者其他對證券的價格有重大影響的信息尚未公開前， 買入或者賣出該證券， 或者泄漏該信息， 或者建議他人買賣證券的， 責令依法處理非法所得的證券，沒收非法所得， 并處以違法所得一倍以上五倍以下或者非法買賣的證券等值以下的罰款。構(gòu)成犯罪的， 依法追究刑事責任?！钡摋l沒有規(guī)定民事責任， 顯然是一大疏漏。

（四）操縱市場行為的民事責任

證券法對操縱市場行為并沒有規(guī)定相應的民事責任。在行為人操縱市場的情況下， 無論是否惡意串通， 如果這種行為是按照既定的交易規(guī)則進行交易， 則按照證券法第115 條不能簡單地宣告無效， 因為對操縱市場的行為宣告無效， 將會影響重多投資者的利益， 如果股民不是在股價被操縱期間購買的股票， 或者其在被操縱期間低買高賣的， 則不能認定為受害者。

（五）欺詐客戶的民事責任

我國證券法第73 條規(guī)定， 在證券交易中禁止證券公司及其從業(yè)人員從事?lián)p害客戶利益的欺詐行為：違背客戶的委托為其買賣證券， 不在規(guī)定時間內(nèi)向客戶提供交易的書面確認文件，挪用客戶所委托買賣的證券或者客戶帳戶上的資金， 私自買賣客戶帳戶上的證券， 或者假借客戶的名義買賣證券， 為牟取傭金收入， 誘使客戶進行不必要的證券交易， 以及其他違背客戶真實意思表示， 損害客戶利益的行為。我國證券法在法律責任中也詳細規(guī)定了欺詐客戶的責任。

三、證券民事責任制度的完善

（一）物質(zhì)保障制度的完善

證券民事賠償中存在一個最終的財產(chǎn)保障問題，投資者贏得訴訟后必須有相應的物質(zhì)財產(chǎn)保證其獲得賠償，否則即使投資者勝訴，損失也不能得到應有賠償。為避免出現(xiàn)這種對投資者不利的情況，應當建立上市公司股本保險制度、建立董事責任保險和董事股份報酬制度、設立證券民事賠償基金等其它物質(zhì)保障制度，保證對投資者的賠償最終能夠?qū)崿F(xiàn)。

（二）訴訟制度的完善

證券訴訟的一個顯著特點是投資者作為原告人數(shù)眾多，在起訴時案件的當事人難以完全確定。為方便當事人訴訟，解決人數(shù)眾多訴訟帶來的問題，我國應在借鑒其他國家證券訴訟法律制度的基礎(chǔ)上，從建立集團訴訟制度、取消證券民事訴訟前置程序幾個方面來完善證券民事賠償?shù)脑V訟制度。

（三）完善舉證責任制度

舉證責任是指當事人對自己主張的事實有提出證據(jù)加以證明的責任。證券侵權(quán)民事賠償訴訟中，對于適格權(quán)利人資格及損失由原告舉證外，其它應當實行舉證倒置，由被告負舉證責任，被告主要對其免責事由進行舉證，以證明原告沒有損失或該損失是因不可抗力、原告故意行為、第三人行為所造成的，等等?！蛾P(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》就實行了“因果關(guān)系推定”。至于其他的舉證責任，原則上不要求原告舉證，而是由被告進行抗辯，這樣就解決了中小投資者舉證難的問題。

（四）改革訴訟收費制度，建立“風險訴訟”制度

雖然法律規(guī)定訴訟費用由敗訴方承擔，但一般情況下，原告需預交訴訟費用。財力相對薄弱的投資者懼怕巨額的訴訟費用，而不敢提起訴訟費用。參照國際慣例，我國應引入“風險訴訟”機制，律師以風險代理的方式介入證券訴訟。訴訟費可以先由律師團代繳，如果敗訴，由律師團承擔訴訟費和律師費；如果勝訴，則由律師團和投資者商定，從賠償費中按一定比例提取訴訟費及律師費。國外實踐證明，“風險訴訟”制度可以為投資者選擇高水平的律師來維護自身權(quán)益。

從我國的法律規(guī)定來看，證券民事責任的種類規(guī)定還不是完善，對于很多民事責任主體損害投資和利益的行為應該承擔的責任規(guī)定得不是很清楚。針對我國證券民事責任制度存在的問題，證券民事責任制度需要從物質(zhì)保障、訴訟制度、舉證責任、訴訟收費制度等多方面來完善對于投資者的保護，讓投資者可以通過有效的法律途徑來向責任主體索賠，也打擊了證券市場主體的違法行為。證券民事責任制度的完善，起到更好的保護中小投資者的作用，有利于我國證券市場的健康發(fā)展。