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將資質(zhì)證書借給單位牟利，不等于存在勞動關(guān)系

小保：

兩年前，一家公司與我簽訂了一份書面合同，約定我將資質(zhì)證書租借給公司使用，公司一次性向我支付36000元報酬（折合1500元/月），若需要參加投標(biāo)，則每次據(jù)實報銷差旅費并額外支付1000元“出場費”。合同到期后，我曾要求公司按照我的月工資收入支付兩個月的經(jīng)濟(jì)補償金，但被公司拒絕，理由為公司與我之間僅是名義上的勞動關(guān)系，我沒有服從過公司的管理和領(lǐng)導(dǎo)，公司沒有實際用工，我無權(quán)索要終止勞動合同后的經(jīng)濟(jì)補償金。

請問：公司的說法對嗎？

張淑彤

張淑彤：

姑且不論你與公司之間的做法違法，僅就本案情形而言，你也無權(quán)索要終止勞動合同的經(jīng)濟(jì)補償金。

根據(jù)《勞動合同法》第四十七條的規(guī)定,用人單位與勞動者若存在勞動關(guān)系，在合同被解除或終止后應(yīng)當(dāng)按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補償金。該法第七條指出：“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系?！薄秳趧雍蜕鐣Ｕ喜筷P(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第一條則表明，同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立：(一)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；(二)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；(三)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。本案中，你與公司之間的勞動關(guān)系沒有同時具備三個條件：一方面，你只是將資質(zhì)證書借給公司使用，并非向公司提供勞動，沒有服從過公司管理、領(lǐng)導(dǎo)；另一方面，勞動報酬是勞動者付出體力或腦力勞動所得的對價。而你所獲得的36000元報酬，是出借資質(zhì)證書所產(chǎn)生的收入，并不是勞動所得，與勞動報酬是兩碼事。你每次參加投標(biāo)后據(jù)實報銷的差旅費并額外獲取的1000元“出場費”，也僅僅是因為你出借了資質(zhì)證書，而必須參與滿足公司的某些需要，同樣不屬于法律意義上的勞動報酬。

小保

圖/俞菲

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得罪領(lǐng)導(dǎo)后被辭退，員工能否索要賠償金

小保：

我在一家公司工作了一年零七個月，公司僅向我發(fā)放過工作證、工資卡，并沒有與我簽訂過書面勞動合同。近日由于我在應(yīng)酬過程中得罪領(lǐng)導(dǎo)，其隨即以公司名義額外支付給我一個月工資讓我辭職。我一再表示抗議，公司卻以彼此沒有書面勞動合同為由將我辭退。

請問：我能否向公司索要雙倍工資和非法解除勞動合同的賠償金？

朱玉穎

朱玉穎：

你可以要求公司支付雙倍工資和非法解除勞動合同的賠償金。

一方面，未簽訂書面勞動合同不等于沒有事實勞動關(guān)系。勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第二條指出：“用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認(rèn)定雙方存在勞動關(guān)系時可參照下列憑證：(一)工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊)、繳納各項社會保險費的記錄；(二)用人單位向勞動者發(fā)放的‘工作證’‘服務(wù)證’等能夠證明身份的證件；……”你已在公司工作一年零七個月，有著工作證、工資卡，這證明你與公司之間存在著事實勞動關(guān)系。

另一方面，公司的舉動屬于違法解除勞動合同?！秳趧雍贤ā返谒氖畻l規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：(一)勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；(二)勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；(三)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。”公司額外支付工資辭退你需要滿足上述三個條件之一。而實際上辭退你并沒有滿足上述任何一條，因而公司應(yīng)當(dāng)向你支付非法解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)賠償金。

再一方面，公司必須向你支付雙倍工資及賠償金。因為《勞動合同法》第八十二條、第八十七條已分別規(guī)定：“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資?！薄坝萌藛挝贿`反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金?！?/p>

小保

讓舒心的笑容綻放在風(fēng)雨彩虹中

單位錢款被盜，能否以玩忽職守為理由辭退保安

小保：

兩個月前，我在值夜班期間從監(jiān)控錄像中發(fā)現(xiàn)異常后，一邊趕往現(xiàn)場一邊通知領(lǐng)導(dǎo)，并聽從領(lǐng)導(dǎo)指示報了警，但盜賊還是逃脫，并盜走了3萬余元現(xiàn)金。近日，公司借口規(guī)章制度與合同中規(guī)定員工玩忽職守可單方面解除合同，在沒有任何證據(jù)證明我玩忽職守的情況下，強行將我解聘了。請問：公司應(yīng)否向我支付違法解除勞動合同的賠償金？

馬江春

馬江春：

公司應(yīng)當(dāng)向你支付非法解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)賠償金。

一方面，公司的行為屬于違法解除勞動合同。公司雖然被盜屬實，但沒有證據(jù)證明你具有玩忽職守的行為。更何況你在發(fā)現(xiàn)異常后已經(jīng)履行自己的職責(zé)：立即趕到事發(fā)地點，向領(lǐng)導(dǎo)報告、報警。

另一方面，公司必須向你作出賠償?！秳趧雍贤ā返谒氖藯l規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金?！倍摲ǖ诎耸邨l指出：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。”鑒于公司已經(jīng)作出非法將你解聘的決定，自然必須按照你在公司的工作年限，每滿一年支付兩個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向你支付賠償金，六個月以上不滿一年的，按兩個月計付;不滿六個月的，按一個月計付。

小保

圖/俞菲

單位業(yè)務(wù)代理人工作期間受傷，為何不能享受工傷待遇

小保：

我與一家保險公司簽訂的《保險代理合同》中約定，由我擔(dān)任公司的客戶經(jīng)理，為公司推銷保險產(chǎn)品，報酬根據(jù)我完成的險種和業(yè)務(wù)量提成。三個月前，上班前往公司的路上被一輛小車撞傷。經(jīng)交警部門認(rèn)定，對方司機(jī)負(fù)全部責(zé)任。近日，我要求公司給予工傷賠償時，卻遭到拒絕，理由是我與公司并不存在勞動關(guān)系，其沒有為我辦理工傷保險的法定義務(wù)，無需承擔(dān)工傷賠償責(zé)任。

請問：公司的說法對嗎？

邱甜甜

邱甜甜：

保險公司的說法并無不當(dāng)，你的確不構(gòu)成工傷。

無論是用人單位辦理工傷保險，還是認(rèn)定工傷的前提，都必須是員工與用人單位之間存在勞動關(guān)系。決定你究竟是否構(gòu)成工傷，關(guān)鍵在于你與公司之間是否存在勞動關(guān)系。

根據(jù)《中華人民共和國保險法》第一百二十五條和一百二十八條的規(guī)定，個人保險代理人屬于保險代理人的一種，其與保險公司之間屬于委托代理關(guān)系。委托代理關(guān)系的存在，意味著你只是根據(jù)保險公司的委托，在授權(quán)的范圍內(nèi)代為辦理保險業(yè)務(wù)，向保險公司收取手續(xù)費，雙方并不具有人身依附性。而勞動關(guān)系是用人單位與勞動者個人之間，依法簽訂勞動合同，勞動者接受用人單位的管理，從事用人單位安排的工作，成為用人單位的成員，從用人單位領(lǐng)取報酬和受勞動保護(hù)所產(chǎn)生的法律關(guān)系?；诒ｋU代理關(guān)系與勞動關(guān)系是不同的法律關(guān)系，你不能依據(jù)保險代理關(guān)系要求公司承擔(dān)工傷賠償責(zé)任。

小保

員工被法院宣布為“老賴”，單位有權(quán)將其解聘

小保：

我曾因為隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，規(guī)避執(zhí)行法院生效判決書所確定的給付金錢義務(wù)，而被法院列入失信被執(zhí)行人名單（俗稱“老賴”）并向社會公布。四個月前，我應(yīng)聘到一家公司擔(dān)任財務(wù)方面的高級管理人員時，公司要求我必須如實填寫與財務(wù)工作直接相關(guān)的基本情況，我隱瞞了我失信行被執(zhí)行人的事實。近日，公司得知我屬于失信被執(zhí)行人后，解除了與我的勞動合同。

請問：我能否要求公司支付解除勞動合同的賠償金？

朱青英

朱青英：

你無權(quán)要求公司支付解除勞動合同的賠償金。

用人單位支付賠償金的前提，是其解除或者終止勞動合同行為違法。本案公司的行為并不違法：一方面，《勞動合同法》第八條規(guī)定：“用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本情況，勞動者應(yīng)當(dāng)如實說明。”你所應(yīng)聘的是財務(wù)工作，而一個人信用、信譽與財務(wù)工作密切相關(guān)，公司要求你填寫詳細(xì)信息，你卻隱瞞自己已被法院列入失信被執(zhí)行人名單，明顯違反了自身義務(wù)。另一方面，中央文明辦、最高人民法院、公安部、國務(wù)院國資委、國家工商總局、中國銀監(jiān)會、中國民用航空局、中國鐵路總公司聯(lián)合簽署的《“構(gòu)建誠信 懲戒失信”合作備忘錄》在“信用懲戒的范圍”中指出：“一是禁止部分高消費行為，包括禁止乘坐飛機(jī)、列車軟臥；二是實施其他信用懲戒，包括限制在金融機(jī)構(gòu)貸款或辦理信用卡；三是失信被執(zhí)行人為自然人的，不得擔(dān)任企業(yè)的法定代表人、董事、監(jiān)事、高級管理人員等?！蹦銓儆谑疟粓?zhí)行人，而且所應(yīng)聘的又恰恰是“高級管理人員”，公司有權(quán)在知情后解聘你。

小保

公司違法分包，同樣存在工傷賠償責(zé)任

小保：

一家公司與包工頭華某簽訂的協(xié)議中約定，公司將其承包的一棟綜合大樓外墻裝飾工程分包給華某施工。我受雇于華某參與貼外墻瓷磚，在一次搬運瓷磚時，不慎從四樓摔下，花費大額醫(yī)療費后雖保住性命，卻落下殘疾。華某為逃避責(zé)任，早已一走了之。而公司則以其與我沒有簽訂勞動合同，并不存在勞動關(guān)系為由，拒絕承擔(dān)工傷賠償責(zé)任。

請問：我究竟能否要求公司擔(dān)責(zé)？

朱力

朱力：

公司應(yīng)當(dāng)向你承擔(dān)工傷賠償責(zé)任。

首先，盡管公司與你不存在勞動關(guān)系，但并不排除公司必須承擔(dān)用工主體責(zé)任?！蛾P(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第四條規(guī)定：“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具有用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包人承擔(dān)用工主體責(zé)任?！庇霉挝粚⒊邪鼧I(yè)務(wù)違法分包給不具備用工主體資格的組織或個人的情況下，即使用工單位沒有與勞動者存在勞動關(guān)系，用工單位也同樣應(yīng)當(dāng)承擔(dān)用工主體責(zé)任。正因為華某屬于個人，不具備用工主體資格，公司與華某之間的承包協(xié)議違法，決定了公司應(yīng)當(dāng)向你承擔(dān)用工主體責(zé)任。

其次，用工主體責(zé)任包含著工傷賠償責(zé)任。一方面，《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》第三條第一款第（四）項明確規(guī)定：“用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業(yè)務(wù)時因工傷亡的，用工單位為承擔(dān)工傷保險責(zé)任的單位”。另一方面，《勞動合同法》第九十四條規(guī)定：“個人承包經(jīng)營違反本法規(guī)定招用勞動者，給勞動者造成損害的，發(fā)包的組織與個人承包經(jīng)營者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任?！睆倪@一角度上看，鑒于勞動者無法獲得工傷賠償，對于勞動者無疑屬于一種損失，決定了“發(fā)包的組織”難辭其咎。本案中，與華某簽訂承包協(xié)議的公司也不例外，你具有要求公司與華某共同賠償或者要求其中之一承擔(dān)全部損失的權(quán)利。

小保

注：以上稿件由江西省興國縣人民法院顏梅生、顏東岳、廖春梅解答。若有疑義，歡迎讀者來信來電，以便本刊完善問題解答。