特別法人制度的理論分析與體系構(gòu)建

摘要：《民法總則》在第三章第四節(jié)單獨設(shè)置了“特別法人”，這一種新型法人類別不僅有利于規(guī)范與促進(jìn)特殊法人組織更好地參與民事活動，而且對于保護(hù)組織成員以及相對人合法的民事權(quán)益意義重大。但值得注意的是，僅僅第96-101條的六條規(guī)定實乃“霧里看花”，難以清晰揭示這類法人的特殊性及現(xiàn)實層面的操作性。鑒于此，在理論上亟待跟進(jìn)厘清，在法律關(guān)系與體系構(gòu)建上需要進(jìn)一步優(yōu)化設(shè)計，藉此建立起理念融貫、邏輯周延，具有較強(qiáng)現(xiàn)實操作性的法人分類序列。

關(guān)鍵詞：法人分類；特別法人；《民法總則》

中圖分類號：D913.1 文獻(xiàn)識別碼：A 文章編號：1001-828X（2017）010-0-02

2017年3月15日公布的《民法總則》從起草到頒布一直受到社會各界的廣泛關(guān)注與激烈討論，尤其是備受各界矚目的主體制度部分討論最多，爭議也最大。其中，對于“法人一章增加特別法人類別”受到學(xué)界、業(yè)界及媒體的重點追捧與探討。對法人進(jìn)行合理分類不僅是構(gòu)建民法典法人制度的前提，更關(guān)系到單行立法（如公司法）與民法典體系間的銜接。作為一種新型的重要法人分類，特別法人的基礎(chǔ)理論認(rèn)知、體系構(gòu)建等方面還亟待思考探尋與積極構(gòu)建，以期在民事的法律體系中發(fā)揮更大價值及作用。

一、認(rèn)知與背景：我國法人分類序列的理論與現(xiàn)實

（一）法人分類序列的一般認(rèn)知

法人分類是民法中法人制度建立的基礎(chǔ)起點和立法支點，分類方式不僅決定著整個法人制度體系的脈絡(luò)走向，還關(guān)系到對單行法律立法及實踐的實際影響。在學(xué)理上，根據(jù)不同區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)，法人大致分為公法人與私法人、財團(tuán)法人與社團(tuán)法人、營利性法人與非營利性法人等。若根據(jù)法人的目的進(jìn)行區(qū)分，則可二分為營利性法人和非營利性法人（包括公益性法人與互益性法人）——顯然，有些法人組織并不能被涵蓋進(jìn)其中，如那些既不以營利為目的，也不以公益為目的各種協(xié)會、學(xué)會、俱樂部等，在理論上被稱為中間法人。

在原《民法通則》之中，法人被劃分為企業(yè)法人和非企業(yè)法人。其中，企業(yè)法人以組織形式和所有制屬性為標(biāo)準(zhǔn)下劃為全民所有制法人、集體所有制法人等，非企業(yè)法人則進(jìn)一步劃分為機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人等。對于我國《民法通則》中關(guān)于法人分類使用的傳統(tǒng)二分法，著名學(xué)者范健教授指出此種分類方式存在缺陷，認(rèn)為法人分類的概念定義較為模糊，內(nèi)涵外延無法明確區(qū)分，導(dǎo)致此種分類方式致使法人制度缺乏體系性及嚴(yán)密性，并建議使用營利性、非營利性對我國的法人進(jìn)行分類，從而讓這一重要的商事主體界限能夠清晰。

《民法總則》對于法人的分類方式，借鑒了當(dāng)代一些國家法人分類理念的同時，也打破了我國傳統(tǒng)立法對法人識別的唯一標(biāo)準(zhǔn)——有限責(zé)任，并以符合我國目前經(jīng)濟(jì)發(fā)展需求的分類方式將法人章節(jié)劃分為三部分，分別為營利法人、非營利法人、特別法人。其中，有限責(zé)任公司、股份有限公司和其他企業(yè)法人屬于營利法人；事業(yè)單位法人、社會團(tuán)體法人、基金會法人、社會服務(wù)機(jī)構(gòu)法人屬于非營利法人；機(jī)關(guān)法人、城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟(jì)組織法人、農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織法人、基層群眾性自治組織法人屬于特別法人，共包含十一種法人類型。

（二）特別法人的制度起點

《民法總則》在制訂過程中，學(xué)界與實務(wù)界始終都有以財團(tuán)法人和社團(tuán)法人進(jìn)行劃分的呼聲。2015年中國法學(xué)會民法典編纂項目領(lǐng)導(dǎo)小組《民法總則專家建議稿》、2016年中國社科院民法典立法研究課題組《民法總則（建議稿）》都進(jìn)行了專門規(guī)定。當(dāng)然，也有學(xué)者認(rèn)為，德國、日本等大陸法系國家只是在經(jīng)歷特殊歷史階段中才依據(jù)財團(tuán)法人和社團(tuán)法人的標(biāo)準(zhǔn)來區(qū)分法人組織，但此種法人的傳統(tǒng)分類方式已不能涵蓋我國現(xiàn)行經(jīng)濟(jì)體制改革下的市場主體需求?！睹穹倓t》一審稿將法人區(qū)分為營利法人和非營利法人，便有意見認(rèn)為并不妥當(dāng)，認(rèn)為對民辦教育機(jī)構(gòu)、合作社等組織主體地位的認(rèn)定會顯得較為尷尬。全國人大常委會委員劉振偉對認(rèn)定農(nóng)村合作社主體問題明確表示，目前全國農(nóng)民專業(yè)合作社有148萬戶，農(nóng)民專業(yè)合作社在性質(zhì)上分析是既具有營利性，又具有公益性，不能純粹的區(qū)分是營利法人或非營利法人。而且，全國人大常委會組成人員及有關(guān)部門、地方和基層代表在《民法總則》草案二審稿征求意見期間就提出，實踐中在法人設(shè)立到終止等制度上營利法人和非營利法人與某些具有特別屬性的法人區(qū)別較為明顯，難以完全納入草案關(guān)于法人的分類，建議增設(shè)特別法人。最終，全國人大法律委員會認(rèn)為，根據(jù)中國實踐情況，由于四種“特別法人”主體具備一定的特殊性，不應(yīng)將其簡單地劃分至營利或非營利法人的范疇中，應(yīng)將其歸入特別法人類別，并最終寫進(jìn)《民法總則》法人章節(jié)。

二、內(nèi)涵與價值：特別法人的制度的必要性揭示

（一）特別法人制度的理論分析

通過對《民法總則》中法人主體的分類分析，不難看出，以上四類主體分別包含了公法人、私法人，也有營利性、非營利性。基于這四類法人性質(zhì)的特殊性，不能將其單純地歸入“營利法人”、“非營利法人”中，故而用“特別法人”的特定方式進(jìn)行了區(qū)分，也從法律上賦予上述四種主體法人地位，四種法人歸類于特別法人中，因為在主體性質(zhì)上均具有特殊性。其中，機(jī)關(guān)法人在設(shè)立基礎(chǔ)、目的、職能和最終責(zé)任承擔(dān)等方面，均與其他法人存在較大差別；基層群眾性自治組織和農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織因為是農(nóng)村自治組織，所以兩者則在設(shè)立到終止，成員的加入及退出，承擔(dān)的職能等與具有組建及管理的特殊性；合作經(jīng)濟(jì)組織因為更多承載的是農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)的發(fā)展責(zé)任，故其既具有互益性，又具有營利性。有文章也指出，以特別法人的方式對特殊主體定位，除有利于其更好地參與經(jīng)濟(jì)活動之外，也能保護(hù)其成員及與相對人的權(quán)益。

（二）特別法人的制度價值

就制度價值而言，包括特別法人在內(nèi)的法人“三分法”，顯示了立法機(jī)關(guān)能夠以預(yù)設(shè)規(guī)范的方式，為保護(hù)法人主體及第三人利益提供基本框架。從法理上講，“三分法”是立法者利益平衡與選擇的結(jié)果?？梢?，法人制度的設(shè)置意義是構(gòu)建一個整體的、妥當(dāng)?shù)姆ㄈ丝蚣?，也是交易秩序需被維持的基本要求。對于如何具體設(shè)置法人制度，首先討論的必將是如何對法人進(jìn)行分類。一方面，《民法總則》通過“三分法”有效避開了通過內(nèi)在結(jié)構(gòu)分類帶來的管制難題，有利于體現(xiàn)立法在政策管控上的價值。另外，在法律實現(xiàn)方面，此種分類方式意在涵蓋全部法人類型并對具體的法人類型設(shè)置區(qū)分規(guī)則，進(jìn)而實現(xiàn)歸類型法人進(jìn)行內(nèi)部治理、保障交易安全的價值。另外，此種分類方法也在相當(dāng)程度上消除了諸如既非營利也非公益之中間法人等的傳統(tǒng)桎梏，符合民法立法和理論發(fā)展的趨勢，有利于保持法律制度的穩(wěn)定，對民法典的編制及民事法律體系化重大意義。

就現(xiàn)實價值而言，確立特別法人的法律主體地位，有利于其更合宜、更多效地參與民事活動，同時符合供給側(cè)改革下對于經(jīng)濟(jì)市場建設(shè)特殊主體的必要涵蓋。如果將其與中國前所未有的城鎮(zhèn)化進(jìn)程以及當(dāng)前進(jìn)行中的農(nóng)村土地三權(quán)分置、供給側(cè)改革關(guān)聯(lián)起來考慮，不難發(fā)現(xiàn)，特別法人中“農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織”、“基層群眾性自治組織”等被賦予主體地位后，必將提升農(nóng)村經(jīng)濟(jì)活力，促進(jìn)農(nóng)業(yè)發(fā)展，推動城鄉(xiāng)協(xié)調(diào)發(fā)展，也為城鎮(zhèn)化建設(shè)這一歷史命題的解決助成一臂之力，其影響可謂深遠(yuǎn)。

三、問題與思考：特別法人制度的缺失與探討

特別法人是中國法人制度上的創(chuàng)造，其重要意義自不待言。正由于其地位愈發(fā)重要、活動范圍愈發(fā)廣闊、行為方式愈發(fā)特別，便愈發(fā)值得我們加以探討。由此，我們不得不對當(dāng)前特別法人制度的制度漏洞與法律空白進(jìn)行審視與剖解。

一是分類不夠完善，體系不夠立體。其一，營利法人與非營利法人采取涵蓋周全的表達(dá)方式，在邏輯上似乎已經(jīng)構(gòu)成類別劃分全面的體系，并且二者屬于平行概念。然而，特別法人的加入使得三者屬于統(tǒng)一規(guī)范位階的平行概念，但它們之間具體是否應(yīng)當(dāng)構(gòu)成平行關(guān)系則仍需探討。其二，機(jī)關(guān)法人具有公法人屬性，屬于公法人范疇，不宜與私法人規(guī)定在一節(jié)，更不應(yīng)以特別法人的方式規(guī)范主體地位。此種立法方式看起來更像是因為特別法人中的四個主體無法劃入營利法人、非營利法人的概念范疇而進(jìn)行的立法彌補(bǔ)，實乃變成了“剩余法人主體”的兜底區(qū)分方式；其三，《民法總則》中規(guī)定僅限于特別法人主體確立，對于結(jié)構(gòu)設(shè)置、權(quán)責(zé)承擔(dān)、法律適用等方面并未予以明確。如此含糊不清的分類，必將在農(nóng)村集體的三類組織的適用上存在著諸多問題。

二是合作經(jīng)濟(jì)組織籠規(guī)定統(tǒng)，未做區(qū)分。以合作社為例，合作社是一種典型的自治組織，種類多種多樣，包括社區(qū)合作經(jīng)濟(jì)組織、供銷合作社、信用合作社等，但是，采取何種組織形式、何種合作方式，則應(yīng)由合作社成員自由選擇決定。由于合作社具有的性質(zhì)導(dǎo)致這種特殊的經(jīng)濟(jì)組織存在類型多樣、規(guī)模不一，故從立法上應(yīng)以鼓勵其靈活性和多樣性為原則，不宜將其統(tǒng)定為法人。而《民法總則》更是單純地確定了合作社的法人主體地位，其余并未盡詳述規(guī)定，不能通過立法規(guī)范及保障其行使主體權(quán)利的行為。

三是農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織和村民委員會的法人化使其界限模糊?！稇椃ā吩趪覚C(jī)構(gòu)一章中規(guī)定，村民委員會屬于基層群眾性自治組織，其主要職能是以群眾利益為主進(jìn)行公共事務(wù)和公益事業(yè)等。而集體經(jīng)濟(jì)組織則是寫在《憲法》的總綱部分，屬于集體經(jīng)濟(jì)所有制范疇的內(nèi)容。僅從憲法結(jié)構(gòu)上可看出，二者的性質(zhì)與作用明顯不同。但實踐中，農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織與村委會的交叉與重疊卻是普遍現(xiàn)象。在二者未來的關(guān)系上，也有合并與分離兩種處理思路。那么，農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織和村民委員會都被特別法人化后，二者的關(guān)系應(yīng)如何處理，界限如何劃分，這可能成為《民法總則》采取特別法人規(guī)定將會面臨的新問題。

四、完善與進(jìn)路：我國特別法人制度體系的構(gòu)建

從實際使用角度出發(fā)，“特別法人”概念的實際運用能力恐也會左支右絀，而需要進(jìn)一步確權(quán)和賦能，為其找到更為明晰的法律坐標(biāo)。鑒于以上種種原因和制度缺憾，我們主張在法律關(guān)系與體系構(gòu)建上進(jìn)行進(jìn)一步優(yōu)化設(shè)計，藉此建立起理念融貫、邏輯周延，具有較強(qiáng)實踐操作性的特別法人體系。

（一）農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織法人財產(chǎn)處置需明確

法人與非法人的顯著區(qū)別在于承擔(dān)責(zé)任形式的不同。法人以其全部財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，但股東僅以出資為限承擔(dān)有限責(zé)任。相反，非法人組織的設(shè)立人或出資人對債務(wù)則以其全部財產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任。這也就意味著，某一類組織被確認(rèn)法人資格后，組織的成員無需以個人財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。如此一來，農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織所擁有的財產(chǎn)便將成為關(guān)注焦點。如果以宅基地、自留地、自留山等作為集體財產(chǎn)，必將存在涉訴后農(nóng)民將無房無地的實際情況。因此，對于農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織法人的財產(chǎn)屬性及處理權(quán)限應(yīng)當(dāng)通過立法細(xì)化，并通過加強(qiáng)行政監(jiān)督等方式確保農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的財產(chǎn)正常流轉(zhuǎn)及成員最終生活保障的底線。為此，本文建議應(yīng)對農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織作為“特別法人”的權(quán)能內(nèi)涵與行使邊界在民法典各分編及其他法律中明確，并對農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織權(quán)屬進(jìn)行明晰。

（二）合作經(jīng)濟(jì)組織法人類別應(yīng)明晰區(qū)分

農(nóng)民專業(yè)合作社是指農(nóng)民為合作生產(chǎn)、經(jīng)營自愿聯(lián)合建立，主要是通過資源整合，共同聯(lián)營達(dá)到共享經(jīng)濟(jì)的一種組織形式。對于其在我國的實際運作，有學(xué)者指出，具體類型和性質(zhì)應(yīng)由合作社發(fā)起人根據(jù)需要自行選擇。此外，合作社可供選擇的形式，既可以采用法人形式，也可采用非法人形式。如此一來，《民法總則》第99條則固化了農(nóng)村合作經(jīng)濟(jì)組織的類型選擇，不利于各類合作社在實踐中靈活發(fā)展；另外，條文因過于簡單而缺少實質(zhì)性的規(guī)范意義。對于合作社作為推動農(nóng)村經(jīng)濟(jì)建設(shè)的重要組織主體之一，再后續(xù)對特別法人進(jìn)行規(guī)定的過程中，應(yīng)當(dāng)對于合作社的形式、財產(chǎn)構(gòu)成及責(zé)任承擔(dān)的方式進(jìn)行對應(yīng)性明確。

（三）基層群眾性自治組織法人的法律主體應(yīng)進(jìn)一步明確

對于正處于供給側(cè)改革下的新農(nóng)村建設(shè)，我國更需要明確基層群眾性自治組織的主體地位，因為基層群眾性自治組織目的在于實現(xiàn)基層群眾的自治管理，然而自治管理的前提是應(yīng)當(dāng)明確主體地位。例如，村委會作為基層群眾性自治組織，需要設(shè)置相關(guān)組織機(jī)構(gòu)并配備工作人員來完成所承擔(dān)的事項，但在進(jìn)行民事活動時，由于不具備實際上的法律主體資格，行為將會嚴(yán)重受限。只有明確主體地位才能確保行為合法化，村委會也可以按照集體意愿進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動，并在法律層面達(dá)到權(quán)利及責(zé)任相統(tǒng)一的效果。但基層組織的財產(chǎn)構(gòu)成變成了其具備法人地位后一大法律障礙，對于基層組織責(zé)任承擔(dān)等實際問題則需設(shè)立新規(guī)范進(jìn)行構(gòu)建，否則會使法人地位形同虛設(shè)。

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作者簡介：吳宜男（1989-），女，四川人，四川明矩律師事務(wù)所律師，四川師范大學(xué)法學(xué)院2015級民商法學(xué)碩士研究生。