試論正當防衛(wèi)的構成

周任軒

摘 要：無論是在理論研究還是司法實踐中，正當防衛(wèi)都備受學者和社會公眾的關注，這也不斷促進著正當防衛(wèi)在刑事立法上的不斷完善。筆者認為對正當防衛(wèi)制度的理解應當建立在其構成要件的基礎上，對此本文對正當防衛(wèi)從司法適用現(xiàn)狀出發(fā)，提出了對正當防衛(wèi)構成要件進行理解的必要性，重點對我國正當防衛(wèi)的構成要件進行了論述，對構成要件中存在的難點進行了分析，旨在通過本文的研究為理論和司法實踐提供理解正當防衛(wèi)的理論指導。

關鍵詞：正當防衛(wèi)；構成要件；司法實踐

一、正當防衛(wèi)的司法適用現(xiàn)狀與理論研究現(xiàn)狀

（一）正當防衛(wèi)的司法適用現(xiàn)狀

當前我國司法實踐中對正當防衛(wèi)的司法適用主要存在兩方面的問題，一是被認定為正當防衛(wèi)的案件數(shù)量較少，因為認定正當防衛(wèi)與否關系著行為人是否需要承擔刑事責任，因此在司法實踐中認定正當防衛(wèi)十分謹慎，真正被認定正當防衛(wèi)的案件數(shù)量很少，對此許多學者認為應當完善司法人員對正當防衛(wèi)的理解，避免在法律適用中過分嚴苛；二是不被認定為正當防衛(wèi)的案件在司法實踐中經(jīng)常與相互斗毆產(chǎn)生混淆，有時符合正當防衛(wèi)的行為被冠以互毆之名而形成錯誤認定，導致正當防衛(wèi)案件在處理結果上產(chǎn)生較大的差異，這也引起了理論界關于正當防衛(wèi)問題的諸多爭議和思考。

（二）正當防衛(wèi)構成要件理論研究現(xiàn)狀

在正當防衛(wèi)構成要件方面，國內學者主要存在著不同的意見，包括四要件說、五要件說等，四要件說認為正當防衛(wèi)的概念中已經(jīng)對構成要件進行了闡述，只包括四個方面，即不法侵害、正在進行、針對不法侵害人本人、不能明顯超過必要的限度；五要件說認為正當防衛(wèi)構成要件應當包括起因條件、時間條件、防衛(wèi)對象、防衛(wèi)目的和防衛(wèi)限度。結合我國刑法及司法解釋，以及從解決司法實踐理解困惑的角度，筆者認為五要件說更具有合理性，同時也有利于司法實踐中的理解和適用。

二、正當防衛(wèi)的構成要件分析

筆者認為關于正當防衛(wèi)司法適用中存在的問題，其原因是司法人員對正當防衛(wèi)適用條件的把握過于嚴格，要想解決這一問題，除了要不斷完善刑法及司法解釋，還要從基礎出發(fā)，對正當防衛(wèi)從其構成要件進行深刻的理解和把握，這樣才能在司法適用中更加準確的進行案件分析與法律適用。

（一）防衛(wèi)的起因要件

正當防衛(wèi)的起因要件是不法侵害，對不法侵害的理解我們可以從立法目的上來看，正當防衛(wèi)的立法目的就是為了制止不法侵害，對于不法侵害的理解主要存在著范圍上的困惑，目前學界較統(tǒng)一的認可“有限制的犯罪違法侵害說”，所謂有限制主要是針對“違法”的不法侵害而言的，也就是要求并不是所有的違法行為都包括，而是要求不法侵害要在程度上達到了較為嚴重的程度，具有危險性。

（二）防衛(wèi)的時間要件

正當防衛(wèi)的時間要件簡單概括來說就是不法侵害正在進行，何謂正在進行，就是已經(jīng)開始尚未結束，但是理論上和實踐中對已經(jīng)開始和尚未結束的時間節(jié)點都存在著不同的看法和做法，對于已經(jīng)開始，理論上目前有著手說、臨近說、現(xiàn)場說等，對結束時間也存在著不同的理解。正當防衛(wèi)的時間節(jié)點認定是司法實踐中的認定難點，筆者認為不能統(tǒng)一而定要結合具體的案件進行具體分析，對此應當通過司法指導案例的方式進行指引。

（三）防衛(wèi)的對象要件

實施正當防衛(wèi)對象只能是針對不法侵害行為人本人，不得針對其他第三人實施防衛(wèi)，需要指出的是只要針對的是不法侵害人，是否需要考慮防衛(wèi)對象的刑事責任年齡、刑事責任能力等，刑法學者也是存在不同意見的，例如張明楷認為對于沒有達到法定年齡、不能辨認控制自己行為能力的人的不法侵害，不能實施正當防衛(wèi)，但是也有學者認為要求防衛(wèi)人對不法侵害行為人進行刑事責任年齡、責任能力的識別是一種苛責，不應當考慮不法侵害人的刑事責任年齡、刑事責任能力等。筆者認為正當防衛(wèi)的目的就是為了鼓勵人們與不法侵害作斗爭，因此不應當考慮防衛(wèi)對象的刑事責任年齡、刑事責任能力等。

（四）防衛(wèi)的意圖要件

防衛(wèi)意圖主要是從防衛(wèi)人的主觀方面進行的考察，在正當防衛(wèi)的目的下，防衛(wèi)人的防衛(wèi)行為即使有過當，也可以在正當防衛(wèi)的體系下減輕刑事責任，因此作為司法工作人員一定要從防衛(wèi)的意圖角度出發(fā)，將正當防衛(wèi)與意圖逃避責任的故意傷害等違法犯罪行為相區(qū)別，尤其是要從主觀方面進行深入的考察。

（五）防衛(wèi)的限度條件

正當防衛(wèi)不能超過必要的限度，這一條件在正當防衛(wèi)的認定中是最重要的，也是在司法實踐中是最難把握的。對必要限度的理解，理論上存在著各種不同的觀點，不同的司法人員在必要限度的把握上也不盡相同，當前大多數(shù)的司法機關在必要限度的把握上都是比較嚴苛的。為了達到制止不法侵害的目的，在實踐中防衛(wèi)人的防衛(wèi)行為有時會超過法律規(guī)定的限度而形成犯罪，在這樣的情形下防衛(wèi)人就要承擔相應的民事責任。筆者認為對防衛(wèi)的限度條件，要結合具體的案件進行具體的分析，同時還可以探索司法指導案例的形式來提供指導性作用。

三、結語

由于司法實踐中對正當防衛(wèi)的認定存在著各種疑難和困惑，加之社會大眾對正當防衛(wèi)案件的關注，關于正當防衛(wèi)的研究也一直是理論焦點問題。而構成要件是理論研究的基礎問題，本文對正當防衛(wèi)從構成要件角度進行了簡單的論述，目的是希望廣大學者和司法人員重視起正當防衛(wèi)的基礎性問題，通過基礎性問題的準確把握為正確理解和適用正當防衛(wèi)提供可靠的理論支撐。

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