勝訴在迪拜

賈懷遠(yuǎn)

中國某工程公司（簡稱“中國公司”）在迪拜國際仲裁中心（Dubai International Arbitration Centre，DIAC）起訴迪拜Arabian Construction Co.（簡稱“ACC公司”）分包合同終止糾紛一案，經(jīng)過近四年的仲裁，于2016年11月9日以我方完全勝訴終結(jié)。仲裁庭不僅僅支持了我方的全部主要索賠請求，判令A(yù)CC賠償中國公司的工程款及損失，并判令被告支付我方80%的律師費(fèi)用。

爭議緣起

2006年9月3日，ACC公司作為總承包商中標(biāo)業(yè)主的工程項(xiàng)目。次年11月10日ACC公司將整個(gè)項(xiàng)目中的玻璃幕墻項(xiàng)目分包給中國公司，分包合同總價(jià)為7860萬迪拉姆（當(dāng)時(shí)1迪拉姆約等于人民幣2.2元，合同總價(jià)約折合1.6億元人民幣）。

2008年金融危機(jī)嚴(yán)重影響迪拜市場，業(yè)主的資金鏈一度斷裂，加之項(xiàng)目建設(shè)中的一些其他因素，項(xiàng)目建設(shè)受到嚴(yán)重影響。ACC公司于2010年11月3日致函中國公司通知終止合同。2011年4月13日經(jīng)過近六個(gè)月的談判，ACC公司與中國公司雙方達(dá)成《分包合同終止協(xié)議》?！斗职贤K止協(xié)議》中對已完工工程、尚未支付的進(jìn)度款、質(zhì)保金、總包商墊付的簽證費(fèi)等進(jìn)行了清算（工程完工后再支付），并約定中國公司由分包商變?yōu)楣?yīng)商，在原有分包合同的工作范圍內(nèi)繼續(xù)供應(yīng)產(chǎn)品，業(yè)主另行安排分包商完成剩余工程，并對所供應(yīng)的產(chǎn)品按照進(jìn)度進(jìn)行結(jié)算及支付。

2012年7月19日該工程項(xiàng)目交接，業(yè)主簽發(fā)給了總包商接收證書（Taking Over Certificate）；2013年10月23日業(yè)主簽發(fā)了完工證書（Completion Certificate），但ACC公司仍然未能完全履約，始終拖欠大額工程款尚未支付。盡管中國公司無數(shù)次的催款，但ACC公司一方面拒絕支付拖欠的工程款，一方面以沒收銀行保函為由，脅迫中國公司繼續(xù)續(xù)期履約保函。經(jīng)過交涉后，總包商最終表達(dá)了意圖，即拋出一份反索賠，其數(shù)額與拖欠的工程大致相等，擬以此抵銷拖欠的工程款，否則，沒收中國公司的銀行保函。

提起訴訟

中國公司幾經(jīng)交涉無望，委托德恒律師事務(wù)所迪拜分所擬通過仲裁解決此爭議。在我方向ACC公司發(fā)出律師函后，ACC公司很快回函，函中他們不僅指定了自己的仲裁員，也代表我們指定了中國公司的仲裁員，還代表雙方委托了首席仲裁員。對于總包商的可笑行為，除了義正言辭地拒絕外，我方?jīng)Q定在DIAC提起工程爭議仲裁，起訴ACC公司。

經(jīng)過近半年的準(zhǔn)備，我們從浩瀚的文件中系統(tǒng)地整理出證據(jù)，于2013年12月正式在DIAC起訴總包商ACC公司，要求對方在返還本金外、支付利息800多萬迪拉姆，并要求ACC公司承擔(dān)所有仲裁費(fèi)用及我方的律師費(fèi)用。我方指定英國大律師William Godwin QC（Queens Counsel ，即英國王室法律顧問，御用大律師）作為我們的仲裁員，對方指定當(dāng)?shù)氐囊粋€(gè)咨詢公司總經(jīng)理（埃及籍）作為仲裁員，由于兩位仲裁員對首席仲裁員的任命不能達(dá)成一致，最終由DIAC指定了法國著名律師Mr. Roland作為首席仲裁員，共同組成仲裁庭，審理此工程糾紛。

成功經(jīng)驗(yàn)與教訓(xùn)

在本次仲裁之初，我們都對本案的復(fù)雜性進(jìn)行了預(yù)估，根據(jù)客戶的描述和提供的證據(jù)，明顯是一個(gè)工程款拖欠糾紛。但隨著雙方對抗的升級，案情越來越復(fù)雜，涉及到的爭議、事項(xiàng)、證人等越來越多，在長達(dá)四年的仲裁中，案情跌宕起伏。近十天的庭審，如一場世紀(jì)之戰(zhàn)，庭審后最終以我方全勝告終。

回顧這四年的歷程，一切的艱辛之后，有以下經(jīng)驗(yàn)值得分享。

完備的合同管理

詳細(xì)、完整、完備的合同管理是本案勝訴的關(guān)鍵點(diǎn)之一。從國際工程仲裁的歷史看，中國承包商在國際仲裁中勝訴的案例不是特別多，不論在DAB（裁決委員會）、東道國訴訟還是國際仲裁中，中國公司敗訴的主要原因之一是證據(jù)缺失。整個(gè)工程施工過程中的合同文本、會議紀(jì)要、備忘錄以及往來郵件不能反映單一爭議/索賠的全貌；而且文件管理混亂，看似數(shù)量眾多，但用仲裁標(biāo)準(zhǔn)衡量，能起到真正證據(jù)作用的較少。

另外，口頭承諾是過往云煙，由于時(shí)過境遷，業(yè)主一方人員的變更或者拒絕承擔(dān)責(zé)任，當(dāng)時(shí)的口頭承諾早已成為中方發(fā)泄怨恨的浮云，很難作為證據(jù)使用。再加上由于語言的障礙和能力欠缺，絕大多數(shù)的英語文本起草權(quán)掌握在外方手中，直接導(dǎo)致當(dāng)時(shí)談判是一種理解，書面記錄又是另外一種理解，而且書面記錄往往對中國承包商不利，有的甚至歪曲事實(shí)。

本案能夠獲勝，還需感謝該工地現(xiàn)場的商務(wù)經(jīng)理胡經(jīng)理，這個(gè)女孩子對待工作認(rèn)真負(fù)責(zé)，英語也好，將所有文件整理得完備而清晰，在我們需要某一類文件時(shí)，總能全部提供出來，對我們的勝訴起到了重要作用。

決心與決策

中國公司對仲裁的決心和決策也是本案勝訴的經(jīng)驗(yàn)之一。一場爭議解決，當(dāng)事人的態(tài)度和決策往往影響著案件的走向，歷年的成功經(jīng)驗(yàn)均證實(shí)了一點(diǎn)：“要么不要拿起槍，要么戰(zhàn)斗到最后一刻”。

過去，中國海外的工程公司在遇到爭議時(shí)，往往息事寧人，不愿意再花錢聘請律師。一方面可能是成本考慮，另外一方面也有心知肚明的原因。但該公司在經(jīng)歷了ACC公司種種的無賴行為后，決定將仲裁進(jìn)行到底，在決定聘請一流專家和頂級QC決策上沒有猶豫，公司最高層決策迅速，敢于亮劍。最后證實(shí)，這種決策是正確的。

專業(yè)第一

專業(yè)第一是本案勝訴的經(jīng)驗(yàn)之一。四年來，從準(zhǔn)備仲裁文件、仲裁員的選擇、證據(jù)的整理、專家的指定、QC的聘請，多次的商討，一步一步走過來，再次驗(yàn)證了“專業(yè)第一，專業(yè)第一還是專業(yè)第一”。

不論是仲裁員、律師、專家證人，還是涉及到的各方，專業(yè)性是人們推崇的基準(zhǔn)線。人人都崇尚和敬畏專業(yè)，唯有如此，人們才會努力、不惜一切代價(jià)追逐專業(yè)的優(yōu)秀。

一流的專家是本案勝訴的經(jīng)驗(yàn)之一。在我們決定聘請專家證人時(shí)，其實(shí)有多種選擇，但當(dāng)我們得知對方聘請的是一個(gè)二流專家證人，并且存在專家報(bào)告被推翻的記錄時(shí)，當(dāng)即決定聘請業(yè)內(nèi)公認(rèn)的一流索賠專家證人，最終的事實(shí)再次證明我們的決策是正確的。在庭審的交叉詢問中，對方的專家證人被我方盤問得啞口無言，毫無招架之力，最后不得不承認(rèn)報(bào)告數(shù)據(jù)來源毫無根據(jù)。而我方專家證人，胸有成竹、侃侃而談，庭審效果出現(xiàn)了鮮明對比。對方敗訴的關(guān)鍵點(diǎn)之一是專家證人和專家報(bào)告的失敗。

頂級的QC是我們勝訴的經(jīng)驗(yàn)之一，正如前文分析的一樣，一流的律師團(tuán)隊(duì)不能改變案件事實(shí)，但可以把工作做到極致，極致的工作之下，才有成功的基礎(chǔ)和可能性。由此，我們也借此提醒一下國內(nèi)的很多國際工程承包商，在國內(nèi)宣傳得比較響的某些國際索賠公司，由于人員混雜，其實(shí)名不副實(shí)，中國公司切勿被他們一家一家地輪番忽悠。

中方證人的選擇

如果說本案還有一點(diǎn)遺憾的話，則是我們一位中方證人因庭審中的表現(xiàn)欠佳 ，被對方的QC輕松“干倒”，直接導(dǎo)致其中一筆索賠失敗。原因來自中國人說英語的一個(gè)習(xí)慣，在還沒有完全明白對方的問話，甚至是陷阱性的盤問時(shí)，喜歡說“ok”，“yes”，“fine”。這樣的答復(fù)很容易掉入交叉詢問的盤問陷阱。

如果證人中的英語水平（或者與庭審語言不一致的語言水平）不是特別好，建議準(zhǔn)備一個(gè)高水平的翻譯。

仲裁機(jī)構(gòu)的公信力

公信力是一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)的生命線，也是仲裁機(jī)構(gòu)賴以生存的基礎(chǔ)。無數(shù)個(gè)公平、公開和透明的裁決像添磚加瓦一樣構(gòu)筑了一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)的公信力。在經(jīng)歷過國內(nèi)仲裁與國際仲裁后，再一次深深感觸到仲裁機(jī)構(gòu)公信力的力量。國內(nèi)和國際仲裁最大的不同是案件出現(xiàn)后，國內(nèi)仲裁中想的是如何找關(guān)系，而國際仲裁想的是如何用最好的團(tuán)隊(duì)，打贏這場仲裁。在國內(nèi)的某些仲裁機(jī)構(gòu)，有的仲裁員成了指定自己一方的代理人； 甚至出現(xiàn)了律師為了獲得某國際投資仲裁案件的代理，稱與某仲裁機(jī)構(gòu)、某首席仲裁員有特殊關(guān)系，繼而給客戶虛構(gòu)事實(shí)，而搶奪案件的情況。

在此，我也建議，如果仲裁能約定在境外，還是建議約定在境外，遠(yuǎn)離公信力差的仲裁機(jī)構(gòu)是獲得公眾裁決的前提條件之一。

團(tuán)隊(duì)的力量

一個(gè)優(yōu)秀團(tuán)隊(duì)的力量是相互鼓勵(lì)和提醒的。實(shí)踐證明，一個(gè)再優(yōu)秀的人也不及一個(gè)優(yōu)秀團(tuán)隊(duì)的合力，本案的勝訴亦是如此。在如此龐大的證據(jù)和復(fù)雜的案件面前，我們這個(gè)團(tuán)隊(duì)各司其職，配合默契，穩(wěn)中有序，最終獲勝，是我們的成功經(jīng)驗(yàn)之一。

啟發(fā)

本案歷時(shí)四年，案情跌宕起伏，證據(jù)龐大復(fù)雜，我們聘請了一流的國際工程索賠專家，雙方都分別動用了Atkin和Keatin Chamber的頂級QC，就連速記人員都是我們特意從倫敦聘請到迪拜的，224卷的證據(jù)案卷也是由專業(yè)公司裝訂，可以說做到了極致，因而才能最終獲勝，不僅僅挽回了中國企業(yè)的海外損失，而且使得被告支付我們的80%的律師費(fèi)用。這是中國企業(yè)，也是德恒律師事務(wù)所在國際工程仲裁中的重要里程碑之一。

看到勝訴的判決，作為親歷這一切的律師，感受喜悅的同時(shí)，一切的艱辛只有自己知道。我們希望通過分享這些經(jīng)驗(yàn)?zāi)芙o我們從事國際工程以及處理中國的國際工程爭議的同仁和朋友帶來一點(diǎn)啟示與啟發(fā)，如果能有一點(diǎn)點(diǎn)幫助，我們將感到莫大的欣慰與鼓勵(lì)。