中國法律環(huán)境下對賭協(xié)議發(fā)展現(xiàn)狀及對策分析

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摘要：現(xiàn)階段我國資本市場發(fā)展還不夠成熟，中國企業(yè)中融資難度比較大，由于對資本的需求，企業(yè)要逐漸面向國際資本市場，以擴(kuò)大發(fā)展前景。對賭協(xié)議是一種估值調(diào)整機(jī)制，在投融資活動中占據(jù)非常重要的地位，近年來其重要性日益突出。本文特分析中國法律環(huán)境下對賭協(xié)議發(fā)展中存在的問題，并在此基礎(chǔ)上提出相應(yīng)對策。

關(guān)鍵詞：中國法律環(huán)境；對賭協(xié)議；發(fā)展現(xiàn)狀；對策

中圖分類號：D923；D922.29文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：2095-4379-（2017）11-0172-01

作者簡介：孫海芬（1980-），女，漢族，浙江溫州人，法學(xué)學(xué)士，就職于浙江嘉瑞成律師事務(wù)所，研究方向：公司法。

一、引言

對賭協(xié)議主要是指私募股權(quán)資本在投資的過程中，投資方和融資方對企業(yè)現(xiàn)有價(jià)值不予以爭議，而是共同設(shè)定企業(yè)未來發(fā)展目標(biāo)，將企業(yè)運(yùn)營的實(shí)際效益為依據(jù)來對企業(yè)估值進(jìn)行調(diào)整，進(jìn)而確定雙方股權(quán)的一種融資協(xié)議。其中，若企業(yè)達(dá)到預(yù)定業(yè)績目標(biāo)，則融資方享有一定權(quán)利，反之則投資方享有一定權(quán)利，以補(bǔ)償各自的損失。

二、中國法律環(huán)境下對賭協(xié)議發(fā)展及存在的問題

（一）發(fā)展現(xiàn)狀

在我國，對賭協(xié)議雙方通常是國外的私人股權(quán)投資基金，融資方則通常是國內(nèi)發(fā)展比較好的民營企業(yè)，而國企由于應(yīng)用中所受到的限制較多，因此具有一定局限性。民營企業(yè)在發(fā)展中雖然具有較為廣闊的前景，但是由于資金不充裕，再加上融資渠道有限，上市難度大，導(dǎo)致其發(fā)展受到較大阻礙。從近幾年的對賭協(xié)議來看，大多是由大型外資金融機(jī)構(gòu)作為投資方，他們具有豐富的經(jīng)驗(yàn)和充足的資金，其目的是通過投資來獲得理想的收益和回報(bào)。對賭協(xié)議對于創(chuàng)業(yè)型企業(yè)來說具有非常重要的意義，可以為其提供足夠的資金，用于擴(kuò)大企業(yè)規(guī)模，但是在應(yīng)用中也具有一定的風(fēng)險(xiǎn)，若處理不當(dāng)則會使企業(yè)遭受較大損失[1]。

（二）存在的問題

對賭協(xié)議在應(yīng)用中的問題主要表現(xiàn)在以下幾個方面：一是，急于獲得高估值融資。一些企業(yè)在發(fā)展中，一方面對自己企業(yè)發(fā)展過于自信，另一方面急于獲得高估值融資，而導(dǎo)致錯誤的評估自身實(shí)際發(fā)展能力與投資人的要求的差距，也沒有將市場環(huán)境變化因素納入考慮中，從而導(dǎo)致對賭協(xié)議具有較大風(fēng)險(xiǎn)，可能會給企業(yè)帶來很大的損失；二是，業(yè)績目標(biāo)過高。在對賭協(xié)議中，如果企業(yè)業(yè)績目標(biāo)過高，則會使企業(yè)原來錯誤的發(fā)展戰(zhàn)略、商業(yè)模式以及經(jīng)營手段更加突出，不利于企業(yè)的發(fā)展。例如2005年摩根史坦利等機(jī)構(gòu)與永樂簽署了一份對賭協(xié)議，協(xié)議規(guī)定，若永樂年凈利潤達(dá)到7.5億，則投資者轉(zhuǎn)讓4697.38萬股份給管理層，而反之則由管理層向投資者轉(zhuǎn)出相應(yīng)股份，結(jié)果導(dǎo)致永樂最終被國美收購，成為中國家電連鎖業(yè)最大的收購案[2]；三是，對企業(yè)控制權(quán)的獨(dú)立性沒有給予重視。投資方投入了較多資金，因此很多投資人會向企業(yè)派出高管，對企業(yè)進(jìn)行管理和控制，但是一些投資方對于融資企業(yè)的行業(yè)發(fā)展、規(guī)律等方面可能并不了解，這種情況下分散控制權(quán)則不利于企業(yè)決策及發(fā)展。

三、中國法律環(huán)境下對賭協(xié)議發(fā)展對策

（一）正確認(rèn)識對賭協(xié)議的利弊

對賭協(xié)議雖然具有較大的風(fēng)險(xiǎn)，但是如果運(yùn)用合理則會對企業(yè)管理層產(chǎn)生激勵效應(yīng)。在實(shí)際發(fā)展中，應(yīng)結(jié)合我國企業(yè)具體情況，在了解市場環(huán)境及規(guī)律的前提下對其進(jìn)行正確的運(yùn)用。一般來說，投資方在信息不對稱時(shí)會控制企業(yè)未來的業(yè)績與發(fā)展，以降低投資的風(fēng)險(xiǎn)，從而更好的維護(hù)自身利益，而融資方則是為了獲得更多的資金，以擴(kuò)大企業(yè)規(guī)模，但是一旦發(fā)生市場變化則會遭受巨大損失。因此在簽訂協(xié)議時(shí)，融資方應(yīng)對企業(yè)價(jià)值和未來發(fā)展進(jìn)行系統(tǒng)、科學(xué)的評估，在了解風(fēng)險(xiǎn)性的基礎(chǔ)上，設(shè)置底線，并在協(xié)議細(xì)節(jié)上保障雙方的公平性。

（二）投資方應(yīng)注意防范風(fēng)險(xiǎn)

投資方多為實(shí)力雄厚、經(jīng)驗(yàn)豐富的國際投資機(jī)構(gòu)，他們對中國法律和經(jīng)濟(jì)環(huán)境了解還不夠深刻，因此投資中可能存在潛在的風(fēng)險(xiǎn)。要想規(guī)避這些風(fēng)險(xiǎn)需要做好以下幾個方面：一是，投資方為外國投資機(jī)構(gòu)時(shí)，對賭雙方之間的股權(quán)調(diào)整還受到外商投資相關(guān)法律法規(guī)的制約，某些行業(yè)的管理層向外國投資者轉(zhuǎn)讓股份是需要經(jīng)相關(guān)部門審批的[3]。我國股份鎖定期的規(guī)定具有強(qiáng)制性，因此投融資雙方在簽訂對賭協(xié)議時(shí)應(yīng)充分考慮這一因素；二是，投資方應(yīng)通過真實(shí)條款以防止融資企業(yè)對自身經(jīng)營情況和財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行過度包裝，在對賭協(xié)議中可以加以約定，若融資方提供錯誤信息或故意隱瞞重要信息，而導(dǎo)致企業(yè)收到重大損失者，則投資方可以宣布對賭協(xié)議無效，并要求企業(yè)賠償損失。

四、總結(jié)語

對賭協(xié)議在私募股權(quán)投資活動中非常重要，主要是對企業(yè)未來價(jià)值的預(yù)測和評估，需要考慮市場因素等，具有較強(qiáng)的不確定性，風(fēng)險(xiǎn)較大，必須要予以謹(jǐn)慎的處理。在實(shí)際應(yīng)用中，應(yīng)正確認(rèn)識和利用對賭協(xié)議，以克服投融資雙方信息不對稱性，協(xié)調(diào)估值分歧，并實(shí)現(xiàn)對投資方的保障作用和對融資方的激勵作用，充分發(fā)揮其激勵作用，從而使其更好的推動企業(yè)的發(fā)展。

[參考文獻(xiàn)]

[1]許竹.對賭協(xié)議在企業(yè)融資中的作用及對策研究[J].金融經(jīng)濟(jì)月刊，2016（10）：160-161.

[2]李有星，馮澤良.對賭協(xié)議的中國制度環(huán)境思考[J].浙江大學(xué)學(xué)報(bào)人文社會科學(xué)版，2014，44（1）：159-167.

[3]劉忠，王會芳.關(guān)于完善對賭協(xié)議監(jiān)管措施的建議[J].證券市場導(dǎo)報(bào)，2015（5）：68-71.