論貪污罪

王帥

【中圖分類號】 G64.2 【文獻標識碼】 A 【文章編號】 2095-3089（2016）31-00-01

貪污罪概述

《刑法》第三百八十二條規(guī)定：“國家工作人員利用職務上的便利.侵吞，竊取、騙取或者咀其他手段非法占有公共財物的.是貪污罪。受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理，經(jīng)營國有財產(chǎn)的入員，利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財物的，以貪污論?！睋?jù)此規(guī)定.貪污罪是指國家工作人員和受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。

貪污罪的對象

刑法理論通說認為貪污罪的犯罪對象是公共財產(chǎn)。根據(jù)《刑法》第9l條的規(guī)定，公共財產(chǎn)包括：國有財產(chǎn)、勞動群眾集體所有財產(chǎn)、用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產(chǎn)。在國家機關、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團體管理、使用或運輸中的私人財產(chǎn)，以公共財產(chǎn)論。此外，根據(jù)《刑法》第183條2款、第271條2款、第394條的相關規(guī)定，貪污罪的犯罪對象除公共財產(chǎn)外，還包括本單位的保險金、財物以及應當交公而沒有交公的禮物。事實上上述關于貪污罪對象共包括七類，這主要是由于我國的所有制結構決定的。

一、貪污罪的犯罪對象是否限于公共財產(chǎn)。

隨著刑法理論研究的深入和社會主義市場經(jīng)濟的逐步建立，我國刑法理論通說認為貪污罪的對象是公共財產(chǎn)的觀點已經(jīng)受到了沖擊。對于公共財產(chǎn)，爭議最大的就是如何看待混合所有制經(jīng)濟中的公共財產(chǎn)和私有財產(chǎn)。對此，理論界主要有四種不同的觀點：第一種觀點認為，以公共財產(chǎn)的存在為標準，只要有公共資本和集體資本的存在，就應當全額認定為公共財產(chǎn)，理由在于：對公共財產(chǎn)。必須給予特殊的保護。第二種觀點認為，國有、集體控股企業(yè)的財產(chǎn)應全額認定為公共財產(chǎn)，不控股的企業(yè)按股份或出資比例認定。第三種觀點認為，除國有獨資企業(yè)以外，其余的有限責任公司、股份有限公司等的財產(chǎn)均屬于法人財產(chǎn)。不能單純地劃分為公共財產(chǎn)和私有財產(chǎn)。第四種觀點認為，國有、集體控股企業(yè)的財產(chǎn)，應全額認定為公共財產(chǎn)，不控股的企業(yè)的財產(chǎn)，一律不認定為公共財產(chǎn)。

以上四種觀點的立論根據(jù)在于將貪污罪的犯罪對象指向為公共財產(chǎn)。筆者認為。既然本罪的主要客體為國家工作人員的職務廉潔性，為何又將其犯罪對象僅僅拘泥于公共財產(chǎn)呢？只要國家工作人員利用職務上的便利，非法占有了其職務監(jiān)管下的財物，無論財產(chǎn)是公有還是私有，國家工作人員的職務廉潔性都遭到了侵犯，此時便可以認定為貪污罪。因此，貪污罪的對象應擴大到公私財產(chǎn)。

二、無形財產(chǎn)能否成為貪污罪的犯罪對象。

傳統(tǒng)的刑法觀念認為，貪污罪的對象僅限于有體物，但是隨著經(jīng)濟和社會的發(fā)展以及科學技術的進步，類似于以知識產(chǎn)權為代表的無形財產(chǎn)不斷涌現(xiàn)，但與此相對應的是，對于知識產(chǎn)權能否作為貪污罪的對象則爭議頗多?！胺穸ㄕf”認為，諸如知識產(chǎn)權等無形財產(chǎn)，其本身是一種信息，雖然可以產(chǎn)生財富，但并不是財物，其具有可分離性，可復制性，行為人掌握了某種技術成果，成果的所有人并沒有喪失其技術成果。智力成果不能成為貪污罪的對象，但作為智力成果的載體可以成為貪污罪的對象?！翱隙ㄕf”認為，知識產(chǎn)權等無形財產(chǎn)是特定的人耗費一定的人力、物力甚至承擔風險失敗而取得的勞動成果或經(jīng)驗結晶。知識產(chǎn)權等無形財產(chǎn)一旦用于生活就會帶來可觀的效益，而且能為所有人創(chuàng)造更大的價值。因此，知識產(chǎn)權等無形財產(chǎn)具有一般財物的特征，可以成為貪污罪的對象。

本文支持“肯定說”的觀點。原因是最高人民法院在《關于審理盜竊案件具體應用法律若干問題的解釋》第12條第6項的規(guī)定，盜竊技術成果等商業(yè)秘密的，按照侵犯商業(yè)秘密罪處罰。“否定說”依此認為，刑法并沒有將無形財產(chǎn)當作刑法上的財產(chǎn)來看待。筆者認為，“否定說”的觀點雖然不無道理，但同時否定說又過于拘泥于無形財產(chǎn)是否是財產(chǎn)這一問題。而忽略了貪污罪的主要客體在于侵犯了國家工作人員的職務廉潔性。國家工作人員對知識產(chǎn)權等無形財產(chǎn)的占有，事實上已經(jīng)導致了無形財產(chǎn)權利人經(jīng)濟利益的損失。盡管損失數(shù)額的認定在司法實踐中不易確定。但可以肯定地說。損失是必然的。同時，國家工作人員的行為還侵犯了其職務的廉潔性。因此，國家工作人員對無形財產(chǎn)的非法占有完全符合貪污罪的構成要件，故無形財產(chǎn)也可以成為貪污罪的犯罪對象。

貪污罪的認定

主體都屬于國家工作人員，相互利用職務便利或者分別利用自己的職務便利，相互配合、相互利用，共同實施貪污行為的。這些國家工作人員可能都是國家機關工作人員，也可能是一般的國家工作人員（包括“以國家工作人員論”者），還可能是受國有單位委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，可能是上述不同種類的國家工作人員勾結在一起的共同貪污。對此種情況下的共同貪污，構成犯罪的，應直接以貪污罪定罪處罰，因為他們都符合貪污罪的構成條件，這是沒有爭議的。

我國刑法關于共同犯罪人以作用為主兼顧分工的分類標準將共同犯罪人分為四種：主犯、從犯、脅從犯和教唆犯。據(jù)此，國家工作人員與非國家工作人員的共同貪污犯罪的形式就可以分為三大類：主犯與從犯的一般共同貪污；非國家工作人員教唆國家工作人員貪污；國家工作人員教唆非國家工作人員貪污。第一種形式：國家工作人員與非國家工作人員利用國家工作人員職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他非法手段占有公共財物的行為。有的學者將此類共同貪污行為劃分為兩種形式：一種是內外勾結的共同貪污行為；另外一種是同一單位中的共同貪污行為。對內外勾結形式的共同貪污行為的定性基本上可以取得統(tǒng)一認識：應一律以貪污罪共犯論處。而對于同一單位中，非國家工作人員與國家工作人員相互勾結，分別利用各自的職務便利，共同將本單位財物非法占為已有行為的定性問題，則有對立的兩種觀點：一是最高人民法院于2000年6月27日通過并頒布了《關于審理貪污、職務侵占案件如何認定共同犯罪幾個問題的解釋》，該解釋第三條規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位中，不具有國家工作人員身份的人與國家工作人員分別利用各自的職務便利，共同將本單位財物非法占為己有的，按照主犯的犯罪性質定罪。”二是對于同一單位的非國家工作人員相勾結，分別利用各自的職務便利，共同將本單位財物非法占為己有的，宜按照他們各自的職務便利和身份構成的不同犯罪分別定罪量刑。