論在線平臺簽訂的電子合同保全

摘 要 “互聯(lián)網(wǎng)+”模式的推廣催使電子商務(wù)進(jìn)入了一個全新的時(shí)代，傳統(tǒng)的紙質(zhì)合同已經(jīng)很難滿足商務(wù)領(lǐng)域的需求，于是許多當(dāng)事人選擇采用在線平臺簽訂電子合同。但電子合同所具備電子數(shù)據(jù)的脆弱性，導(dǎo)致其易被篡改。所以電子合同首先要保證其真實(shí)性，才能完整體現(xiàn)雙方締約人真實(shí)意思表示，從而作為能證明該合同真實(shí)有效的證據(jù)運(yùn)用。但現(xiàn)有的幾種保全方式都不能高效、便捷、安全的保障電子合同的真實(shí)、完整性。所以本文將重點(diǎn)研究如何保障通過在線平臺簽訂電子合同的真實(shí)、完整性，以期能夠?yàn)槲覈磥淼碾娮咏灰装踩蛘唠娮雍贤Ｈ珯C(jī)制提供相關(guān)建議。

關(guān)鍵詞 電子合同保全 真實(shí)性 完整性

作者簡介：孫薇，重慶郵電大學(xué)網(wǎng)絡(luò)空間安全與信息法學(xué)院訴訟法專業(yè)2014級碩士研究生，研究方向：電子數(shù)據(jù)證據(jù)。

中圖分類號：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.04.266

一、電子合同保全的概念及價(jià)值

（一）電子合同保全的概念

我國學(xué)者普遍認(rèn)同將電子合同的概念分為廣義和狹義兩類。廣義的電子合同是指經(jīng)電子、光學(xué)或其他類似手段擬定的合同。狹義的電子合同通常是指由EDI（ElectronicDataInterchange 電子數(shù)據(jù)交換）方式擬定的合同。電子合同的內(nèi)容作為雙方締約人的真實(shí)意思表示，屬于民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的記載，是合同締約人發(fā)生糾紛時(shí)的重要憑證，但是由于電子數(shù)據(jù)具備的脆弱性，導(dǎo)致其易篡改、易揮發(fā)、易銷毀，所以未經(jīng)保全的電子合同中存在安全隱患。所以需要對電子合同進(jìn)行保全，固定其中的電子數(shù)據(jù)，保證其原始性。在此基礎(chǔ)上，筆者認(rèn)為將電子合同保全概念界定為：保全主體依法采取技術(shù)手段將電子合同中的原始數(shù)據(jù)固定化，保證固化后的電子合同能保證其真實(shí)、完整性，即便篡改后仍能被驗(yàn)證的行為。

電子合同保全既保留了傳統(tǒng)證據(jù)保全理論的核心價(jià)值理念，又在保全方式上體現(xiàn)出自身的特點(diǎn)。在及時(shí)性方面，由于電子數(shù)據(jù)的易揮發(fā)，所以對電子合同的保全有時(shí)間要求；在安全性方面，由于電子數(shù)據(jù)容易被篡改、破壞，導(dǎo)致糾紛發(fā)生時(shí)，驗(yàn)證電子合同的真實(shí)、完整性變得極有難度；在技術(shù)上，由于電子合同是以數(shù)據(jù)電文作為載體，導(dǎo)致其同時(shí)具備法律與技術(shù)的雙重屬性，傳統(tǒng)的保全方式已經(jīng)不能完全滿足電子合同的完整性和真實(shí)性要求；在程序上，電子合同中蘊(yùn)含的數(shù)據(jù)電文需要受到完整性和真實(shí)性的保全，而保全措施的多樣性同時(shí)也帶來了操作程序上的要求，即如何選擇最為合理有效的保全措施，才能在維護(hù)電子合同的證明力不受損害，提高保全效率的同時(shí)還能降低保全成本。

（二）電子合同保全的價(jià)值

電子合同之所以得到廣泛追捧，主要在于其相較于紙質(zhì)合同更加節(jié)省人力、物力和時(shí)間成本。雙方締約人可以通過在線平臺方式簽訂，無需奔赴異地或采用信件傳輸?shù)葌鹘y(tǒng)送達(dá)方式，只要在具備網(wǎng)絡(luò)傳輸條件的地方，就可以選擇任意時(shí)間、任意地點(diǎn)完成合同簽訂。對于當(dāng)事人來說，電子合同相較于紙質(zhì)合同更易于留存，其可以保存在任何電子設(shè)備上，無需擔(dān)心合同丟失或是紙質(zhì)毀損。

由于線上交易難以確定簽訂主體、內(nèi)容易被篡改等特點(diǎn)，致使采用線上方式簽訂的電子合同的客觀真實(shí)性無法得到保障，很明顯是難以被法院采信的。目前，因采取線上簽訂方式締結(jié)商務(wù)關(guān)系而發(fā)生糾紛的案例已不在少數(shù)，如果不能確認(rèn)電子合同未被修改，那么其就無法作為證據(jù)來證明雙方的權(quán)利義務(wù)，所以必須采取有效措施加以固定。

在近年來，給予現(xiàn)代加密技術(shù)的飛速發(fā)展，促使部分學(xué)者提出電子合同保全的完整設(shè)計(jì)方案，不但能夠確認(rèn)簽訂主體，還可以保證雙方簽訂的過程，確保合同內(nèi)容未被篡改。即使在簽訂后被人惡意篡改，仍可以通過該保全方案中的驗(yàn)證功能判斷其是否經(jīng)過修改。因此可以證明雙方簽訂合同的過程，能夠確認(rèn)主體，也可以保證當(dāng)時(shí)所有情況未被修改。這種保全方式對于處于“互聯(lián)網(wǎng)+”時(shí)代的電子商務(wù)交易極有價(jià)值，關(guān)系到保全后的電子合同是否能在司法實(shí)務(wù)中作為證據(jù)使用，是否能夠及時(shí)有效的解決訴訟糾紛，進(jìn)而促進(jìn)商務(wù)交易與實(shí)務(wù)的發(fā)展。

二、對在線簽訂的電子合同固定的現(xiàn)有方法

（一）保全公證

保全公證是針對證據(jù)真實(shí)性及證明力問題而采取的一種具有預(yù)防性的法律證明方式，相較于其他證明方式來說，其獨(dú)特性與優(yōu)越性主要體現(xiàn)“事前預(yù)防”可能發(fā)揮證明作用的證據(jù)發(fā)生滅失或者無法取得的情況，其具體方式是針對具有公證保全必要的證據(jù)先行予以收集、固定并進(jìn)行保管。針對當(dāng)事人容易隱匿或篡改的證據(jù)事實(shí)，譬如網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)中的網(wǎng)頁內(nèi)容、信息服務(wù)內(nèi)容等，運(yùn)用公證程序?qū)ζ浼右怨潭ê涂刂疲乾F(xiàn)如今廣泛采用的合理規(guī)避相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)的重要手段。

然而，采用這種保全公證方式應(yīng)對電子合同問題的最大弊端在于，其無法保證電子合同在被提交至公證機(jī)構(gòu)進(jìn)行公證保全前是否已經(jīng)被他人篡改。如此所產(chǎn)生的直接結(jié)果就是，通過規(guī)范渠道訂立的電子合同一般不存在被篡改的可能，無需公證亦可獲得相應(yīng)的法律效力；而不規(guī)范的電子合同，即使提交至公證機(jī)構(gòu)，以現(xiàn)有的公證程序與技術(shù)亦難以確定其內(nèi)容是否真實(shí)、完整且未被篡改。所以，保全公證雖被廣泛應(yīng)用，但其仍從無法從根本上解決電子合同內(nèi)容真實(shí)性等問題。

（二）第三方保全

電子合同本質(zhì)上屬于電子數(shù)據(jù)，是由無法直觀感知的二進(jìn)制編碼的形式存在并傳遞，因?yàn)槠渚哂写嗳跣?，亦?dǎo)致電子合同極易被惡意篡改、刪除。正式因?yàn)殡娮訑?shù)據(jù)具有脆弱性，導(dǎo)致存儲于簽訂平臺服務(wù)器的電子數(shù)據(jù)存在以下兩種可能的風(fēng)險(xiǎn)：一是任何一方都有可能質(zhì)疑存儲于平臺內(nèi)的電子數(shù)據(jù)被平臺進(jìn)行過修改刪除。一旦異議方能夠演示電子數(shù)據(jù)可以進(jìn)行無痕修改，平臺此時(shí)就可能需要自證清白，涉訴風(fēng)險(xiǎn)大大提高。二是平臺存在著遭受黑客攻擊丟失或遺漏電子數(shù)據(jù)的風(fēng)險(xiǎn)，這使得交易安全無法得以保障，極大損害交易各方利益。目前，已有部分簽訂平臺將電子合同委托第三方機(jī)構(gòu)保全，現(xiàn)有的第三方機(jī)構(gòu)大都是采用“電子簽名+時(shí)間戳+第三方存管”的方式固化電子合同，保證其內(nèi)容真實(shí)完整性。

但目前實(shí)務(wù)顯示，該保全方式仍存在弊端：第一，現(xiàn)有第三方保全機(jī)構(gòu)的審查方式并無法保證電子合同是否為原始數(shù)據(jù)并未被修改，所以該審查方式僅能增強(qiáng)用戶的安全保障感受。第二，采用“時(shí)間戳”技術(shù)。時(shí)間戳是指“第三方證據(jù)托管機(jī)構(gòu)將電子交易憑證的Hash值上傳到時(shí)間戳服務(wù)中心的服務(wù)器中，服務(wù)中心講Hash值與此刻國家授時(shí)中心中的時(shí)間信息綁定在一起，生成時(shí)間戳文件返回給托管機(jī)構(gòu)”。這里值得注意的是，時(shí)間戳認(rèn)證得到法院的認(rèn)可是因?yàn)殡娮訑?shù)據(jù)是由單方上傳至?xí)r間戳服務(wù)中心，從而證明單方的電子數(shù)據(jù)未被篡改。但是電子合同簽訂平臺電子數(shù)據(jù)運(yùn)用時(shí)間戳的模式是平臺將雙方當(dāng)事人通過平臺共同形成的電子數(shù)據(jù)上傳至?xí)r間戳服務(wù)中心服務(wù)器，這并無法排除由平臺修改電子數(shù)據(jù)后再上傳至?xí)r間戳服務(wù)中心服務(wù)器的可能性。綜上所述，第三方保全機(jī)構(gòu)現(xiàn)有的保全方式仍無法完全保障電子合同真實(shí)、完整性。

三、對保全方式的建議

關(guān)于如何保障在線簽訂平臺訂立的電子合同的真實(shí)性和完整性的問題，同時(shí)涉及到法律規(guī)范與計(jì)算機(jī)技術(shù)的領(lǐng)域，若僅靠計(jì)算機(jī)技術(shù)或者法律規(guī)范也許很難完整解決。但是，如果將二者交叉融合、“雙管齊下”，共同解決電子合同的真實(shí)、完整性問題，相信是未來實(shí)踐中的趨勢。

對在線簽訂電子合同的保全需具備較高的法律和專業(yè)技術(shù)知識的要求，通過網(wǎng)絡(luò)連接在線對相關(guān)電子數(shù)據(jù)予以保全是現(xiàn)代互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用發(fā)展與司法實(shí)踐保全技術(shù)結(jié)合的必然產(chǎn)物，它改變了傳統(tǒng)意義上只能由當(dāng)事人到場申請并由保全主體現(xiàn)場保全的歷史。為保證電子合同可作為證據(jù)使用，關(guān)鍵在于對電子合同的文本格式加以固定。筆者認(rèn)為，在雙方締約人確認(rèn)合同內(nèi)容真實(shí)無誤后，可將合同的文本格式交由第三方保全機(jī)構(gòu)進(jìn)行保全，采用Hash算法進(jìn)行加固。經(jīng)過加密的電子合同已經(jīng)經(jīng)過完整性保全，即使其中一方當(dāng)事人或第三人蓄意惡意篡改合同內(nèi)容，將耗費(fèi)巨大的時(shí)間成本與技術(shù)手段，卻仍難達(dá)成目的。即便篡改成功也可通過專業(yè)技術(shù)對合同內(nèi)容的完整性加以驗(yàn)證，從而判斷經(jīng)保全后的電子合同書否處于原始狀態(tài)而未篡改。此種保全方式是從真正意義上解決電子合同的真實(shí)、完整性問題。同時(shí)也可結(jié)合數(shù)字時(shí)間戳的運(yùn)用，則可以將數(shù)字對象進(jìn)行登記，并對特定日期和時(shí)間進(jìn)行必要的記錄，并以收集保存的時(shí)間證明為依據(jù)在將來的訴訟中說明電子合同即成立之時(shí)其未沒有被修改的事實(shí)。

總之，在電子合同內(nèi)容保全過程中，始終圍繞著保護(hù)電子合同的完整性為重要前提。致使經(jīng)過保全的電子合同具備證據(jù)三性，在發(fā)生糾紛時(shí)可作為定案依據(jù)使用。

四、電子合同保全在訴訟中的意義

（一）有助于實(shí)現(xiàn)公平正義

電子合同的數(shù)據(jù)電文非常容易因?yàn)橐馔鈿p或被故意篡改而消失，而電子合同保全有助于規(guī)避電子數(shù)據(jù)意外丟失和被篡改的風(fēng)險(xiǎn)。并且發(fā)生糾紛時(shí)，經(jīng)過保全的電子合同是證明雙方權(quán)利義務(wù)的最佳證據(jù)，有助于公平正義的實(shí)現(xiàn)。例如，在“2014年初，借款人張某與南方某級銀行線下簽訂了一份《貸款合同》，該制式合同規(guī)定了意向貸款及貸款利息，合同約定最終的放款及利息額度需要審批，并在網(wǎng)上簽約及放款。經(jīng)審批，張某貸款額度500萬，但利息上調(diào)了0.5%，張某在該銀行官網(wǎng)簽約確認(rèn)。到期后，張某堅(jiān)稱合同被篡改，所以拒付上調(diào)的利息。銀行于2014年9月訴至法院請求判令張某按照利息上調(diào)0.5%還本息。”最終法院認(rèn)為銀行無法提供有力證據(jù)，證明張某合同未被篡改，最終銀行敗訴?？梢妼﹄娮雍贤M(jìn)行證據(jù)固化，在法庭質(zhì)證中起著決定性作用。

（二）提高訴訟效率

電子合同保全體現(xiàn)了對訴訟效率的價(jià)值追求，有利于節(jié)省司法資源，提高訴訟效率。對電子合同及時(shí)進(jìn)行保全，節(jié)省了查明電子合同中的待證事實(shí)信息的時(shí)間成本，能夠有效地維護(hù)當(dāng)事人的權(quán)益。而且，在電子合同進(jìn)行保全后，若無法經(jīng)過反證其只已被篡改或不具有真實(shí)性和完整性，即在審判過程中可對其依法予以認(rèn)定，將其采信為合法有效的證據(jù)。

（三）有利于定紛止?fàn)帯p少訴訟

電子合同保全有利于定紛止?fàn)?、減少訴訟。我國有學(xué)者認(rèn)為，訴訟的發(fā)生，并非完全都是由于當(dāng)事人各持己見的結(jié)果，常常因?yàn)橐环疆?dāng)事人未能保全證據(jù)，使另一方有機(jī)可乘，否認(rèn)其權(quán)利而導(dǎo)致。由于電子合同本身的易篡改、易揮發(fā)、易銷毀的特性，如果沒有經(jīng)過保全，其內(nèi)容很可能會因他人故意篡改而毀損滅失，當(dāng)事人的權(quán)益則得不到保障，最終將直接導(dǎo)致糾紛的產(chǎn)生。

（四）有助于證據(jù)法理論的完善

目前，我國尚沒有關(guān)于電子合同保全的相關(guān)立法，相關(guān)的理論研究也尚處于初級階段。而采用在線訂立合同的當(dāng)事人卻與日俱增，所以如何及時(shí)、完整地保障電子合同的真實(shí)、完整性，以便在發(fā)生糾紛時(shí)，可以更好地運(yùn)用其作為判決依據(jù)，已經(jīng)成為擺在大眾和司法機(jī)關(guān)面前一道亟待解決的難題?；诖?，如何將電子合同保全的相關(guān)法律予以完善，如何構(gòu)建出一套科學(xué)、合理的保全制度，這對構(gòu)建完整的證據(jù)保全理論研究體系和法律制度均發(fā)揮著不可替代的作用。

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