我國上市公司獨立董事制度的問題與對策

摘 要：獨立董事制度起源于美國，后逐漸被其他國家借鑒，這一制度目的在于完善公司治理，保障股東和中小投資者利益。但從獨立董事制度實施的近十多年來看，這一制度在實踐中也存在著不少的問題。文章結(jié)合中國獨立董事制度近年來的發(fā)展和實踐，首先我國獨董制度的現(xiàn)存問題作了分析，最后有針對性地提出完善中國獨立董事制度的政策建議。

關(guān)鍵詞：獨立董事制度 問題 對策

一、引言

2001 年，中國證監(jiān)會發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》，正式引入了獨立董事制度。獨立董事是指不在上市公司內(nèi)部任職且不持有該公司的股權(quán)的外部人士，與公司不存在可能影響其進行獨立判斷的關(guān)系，且依法行使自己的職權(quán)。獨立董事是一種專業(yè)性的工作，需要勤勉盡責，并且對公司及全體股東負責，努力維護中小股東利益。中國引入獨立董事制度的目的主要是兩個方面，一是為了有效制衡內(nèi)部董事，避免“內(nèi)部人控制” 現(xiàn)象的發(fā)生，二是為了保證董事會的決策質(zhì)量，進一步完善上市公司治理結(jié)構(gòu)。然而，我國獨立董事制度，并沒有充分結(jié)合我國特殊的國情，因此沒有發(fā)揮真正的作用。在實際運作中，一些上市公司的獨立董事，只是充當了咨詢顧問的作用，因此嚴重削弱了他們的外部監(jiān)督和制衡職能。

二 、我國獨董制度的現(xiàn)狀以及存在的問題

1.人員構(gòu)成不合理。按照《指導(dǎo)意見》規(guī)定，我國要求各上市公司應(yīng)當聘任適當人員擔任獨立董事，其中至少包括一名會計背景的專業(yè)人士，但對獨立董事中其他方面的專家所占的比例并沒有具體要求。在一些西方國家，擔任獨董的人大多數(shù)具備相關(guān)的管理工作經(jīng)驗的專業(yè)人士，極少比例由學者構(gòu)成。而我國上市公司聘請的獨立董事占絕大部分的主要是一些知名高校院長、著名教授和科研機構(gòu)的專家。雖然他們擁有扎實的專業(yè)素質(zhì)，明顯的理論優(yōu)勢，但同時他們也明顯缺乏實踐經(jīng)驗， 尤其對公司經(jīng)營管理、戰(zhàn)略目標、公司治理等方面都了解不多，再加上目前我國上市公司大部分是以兼職獨董形式存在，綜上所述這就可能使得獨立董事在做決策時往往憑借一般的經(jīng)驗常識， 而不是依靠專業(yè)知識，因此這樣是無法真正有效行使獨董職權(quán)的。

2.獨董選聘制度不當。當前獨立董事的選擇制度也有問題，這樣的制度下并沒有把真正具有良好教育背景和聲譽、有工作經(jīng)驗的人士選擇成獨立董事，出現(xiàn)這種情況的原因是我們的獨立董事的選擇方法和程序出現(xiàn)了問題。美國要求現(xiàn)任獨立董事成立一個獨立的提名委員，由委員會推薦提名合適的獨立董事人選，大股東或管理層都不能參與。而我國關(guān)于獨立董事指導(dǎo)意見的規(guī)定是“上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或合并持有上市公司已發(fā)行1%的股東可提出獨立董事候選人”，我國大股東操縱股東大會和董事會的現(xiàn)象十分明顯，當前我們大多數(shù)上市公司的獨立董事選拔程序是由大股東或控股股東決定的。大股東往往以自身利益為出發(fā)點，在選聘過程中，更傾向于那些愿意服從自己的人來擔任獨立董事。如果讓大股東參與獨立董事選舉，而選出的獨立董事很可能與選擇他們的大股東相互勾結(jié)，在這種情況下獨立董事的監(jiān)督職能會受到制約。同時，股東大會通過這樣一種簡單的選擇方式會導(dǎo)致出現(xiàn)選擇范圍過于狹窄、缺乏監(jiān)管等問題。

3.獨董職能定位不明確。獨立董事制度起源于英美國家，其上市公司主要采用“一元制”公司治理模式，沒有單獨設(shè)立監(jiān)事會，而是由獨立董事直接行使監(jiān)督權(quán)。而我國使用以德日為代表的二元制的公司治理模式，既有監(jiān)事會又有獨立董事， 二者關(guān)系尚不明確，， 在職能方面也劃分不清，我國立法機構(gòu)對此也沒有做出明確的規(guī)定。中國《公司法》規(guī)定公司必須設(shè)立監(jiān)事會，由監(jiān)事會負責對董事會、高級管理人員進行監(jiān)督。因此，如果在中國的上市公司建立獨立董事制度， 必然會在公司的組織結(jié)構(gòu)中與監(jiān)事會的角色和職能發(fā)生重疊或沖突。立法機構(gòu)應(yīng)對獨立董事和監(jiān)事會二者的職權(quán)范圍做出明確界定，避免在實踐中發(fā)生職能沖突，也有利于實現(xiàn)當初設(shè)立的初衷。

4.獨董制度的法律規(guī)范體系不健全

目前我國尚沒有建立起完善的的上市公司獨立董事的法律規(guī)范體系，對獨立董事缺乏有效的監(jiān)管。我國法律法規(guī)中也只有兩部提及了“獨立董事”的相關(guān)條款，未對獨立董事的法律責任做出明確規(guī)定。例如目前實際上存在獨立董事履職能力欠缺的問題，關(guān)于獨立董事的考核制度，我國還沒有建立統(tǒng)一的考核辦法，考核制度通常由上市公司各自制定完成，這就存在考核制度不合理的問題。雖然我國現(xiàn)行的法律法規(guī)對獨立董事的職權(quán)和責任都做了明確規(guī)定，但是規(guī)定得不詳細，嚴重削弱了我國獨立董事的職權(quán)發(fā)揮，在這種情況下也容易造成獨立董事的責任心不強，難以真正實現(xiàn)對獨立董事的監(jiān)督和約束作用。另外在完善的資本市場上，當管理層與股東發(fā)生利益沖突時，可以利用獨立董事來避免股東的訴訟，從而保護管理層和公司，而這些相關(guān)法律在目前的中國市場上是不健全的。

三、完善我國獨立董事制度的建議

1.改善獨董提名制度。目前我國上市公司獨立董事提名，是由大股東或控股股東決定的，這就導(dǎo)致我國絕大多數(shù)的上市公司的董事會和監(jiān)事會，全部被大股東及其實際控制人壟斷。獨董提名程序可以從以下三個方面進行修改，一是由中小股東提名獨立董事候選人，二是參考美國選聘制度，將獨董提名權(quán)交給獨立董事組成的提名委員會，三是仍舊可以讓董事會參與提名獨立董事人選，不過要求公司大股東必須回避。 一旦大股東不具有獨立董事的提名權(quán)，可以在一定程度上削弱大股東對獨立董事的約束作用，避免發(fā)生大股東操縱董事會的現(xiàn)象，使其為自己服務(wù)。同時這樣可以保證獨立董事的獨立性，真正能夠起到維護中小股民的利益的作用。

2.建立獨立董事人才市場。中國應(yīng)該建立一個透明公開的人才市場，并且囊括了全國的獨董資源，并根據(jù)相關(guān)專長、行業(yè)、經(jīng)歷進行適當分類。這些人都是一些專職的獨立董事，而不是目前普遍的兼職獨董。該獨董人才市場應(yīng)有統(tǒng)一的負責機構(gòu)進行管理，并制定一系列的選聘、考核、獎懲等標準，做到信息充分披露，公開透明。在這種情況下，上市公司可根據(jù)需求從這樣一個專業(yè)的獨立董事群體中選拔合適的人選，他們往往具備應(yīng)有的專業(yè)勝任能力，因為他們都是按照統(tǒng)一標準在全國范圍內(nèi)層層篩選出來的，公司也不用投入時間和精力去選聘合適的獨董。而且，這樣既可以提高獨董的專業(yè)性，調(diào)動獨董的積極性對監(jiān)管機構(gòu)來說，也能更好地發(fā)揮監(jiān)管作用。3.明確分工，加強獨董與監(jiān)事的溝通。我國公司法設(shè)置了監(jiān)事會和獨董雙重監(jiān)督的治理結(jié)構(gòu)，但沒有明確的監(jiān)督職能分工，這就容易導(dǎo)致相互推責、監(jiān)管不到位等問題的發(fā)生。在英美法系國家，他們的公司治理結(jié)構(gòu)只有獨董有監(jiān)督只能，沒有設(shè)置監(jiān)事會，自然就不會存在推責，疏于監(jiān)管的情況。所以需要明確獨立董事的職責，建立并形成具體的、明確的監(jiān)督體系，并且強化兩者的溝通合作，這是能夠真正發(fā)揮作用的必要條件。一方面，獨立董事與監(jiān)事會有很大的互補性，兩者都受全體股東所托，行使監(jiān)督職能。不同的是，監(jiān)事會成員絕大部分都任職公司里，能及時充分了解公司的情況，這正是獨立董事所不具備的。獨立董事了解公司的渠道大多來自公司的管理層，如果能與監(jiān)事會建立正式的溝通渠道和支持機制，必將增強監(jiān)督的效果。另一方面，監(jiān)事會往往側(cè)重于事后監(jiān)督，而獨立董事應(yīng)把握全局，實行全過程的監(jiān)督，因此獨立董事與監(jiān)事會應(yīng)做好明確分工。

4.完善獨董法律責任機制。獨立董事不但需要對大股東和管理層進行監(jiān)管，同時還要承擔相關(guān)決策的責任。目前我國對獨董只是一種市場行為道德軟約束，缺乏強制性的責任規(guī)定，如果沒有這些基本的責任制度設(shè)計，獨立董事將成為一種“花瓶”擺設(shè)?！，F(xiàn)如今證監(jiān)會機構(gòu)應(yīng)當健全和完善獨立董事的監(jiān)管處罰制度，做到公開透明，建立嚴格細致的行為規(guī)范。如果出現(xiàn)上市公司獨立董事違法違規(guī)的情況，獨立董事要依法承擔責任。只有靠法律來約束，獨董才能切實履行義務(wù)?？紤]到法律責任可能帶來的威脅，獨立董事會愿意花時間去監(jiān)督公司管理層，嚴格遵守法律法規(guī)，提高董事會決策水平，加強行業(yè)自律。

四、結(jié)語

隨著我國建立獨立董事制度的外部環(huán)境逐步發(fā)展和完善， 獨立董事制度將對我國公司治理結(jié)構(gòu)產(chǎn)生越來越深遠的影響。文章對我國獨董制度的發(fā)展現(xiàn)狀以及存在的問題做了簡單闡述，并提出了具體的解決對策，希望有關(guān)立法部門和監(jiān)管機構(gòu)能夠引起重視，結(jié)合我國現(xiàn)階段國情，而不是簡單地照搬別國的經(jīng)驗，進一步完善獨立董事制度，這對于我國上市公司治理以及法規(guī)改進具有重大意義。

參考文獻：

[1]姿芳，原紅旗. 獨立董事制度： 西方的研究和中國實踐中的問題[J].改革.2002（02）.

[2]閻達五，譚勁松. 我國上市公司獨立董事制度缺陷與改進---個基于制度分析的研究框架[J].會計研究.2003（11）.

[3] 胡斌紅. 監(jiān)事會與獨立董事職能重疊[N].企業(yè)導(dǎo)報.2010（22）.

[4] 彭飛. 萬科事件再考獨董之責[J].法人.2016（08）.