工程項目完工結(jié)算和政府審計法律風(fēng)險的防范和應(yīng)對

摘 要：在工程項目管理管理過程中，完工結(jié)算和政府審計對承包人的工程款如何支付關(guān)系密切，如果不能準(zhǔn)確認(rèn)識或注意防范法律風(fēng)險，可能會對承包人利益產(chǎn)生重大影響，本文對完工結(jié)算和政府審計相關(guān)概念進(jìn)行剖析，分析法律風(fēng)險的表現(xiàn)形式，從而提出法律風(fēng)險防范風(fēng)險的措施，對工程建設(shè)項目完工結(jié)算和應(yīng)對政府審計具有重要借鑒意義。

關(guān)鍵詞：完工結(jié)算 政府審計 風(fēng)險防范 應(yīng)對

一、相關(guān)概念的理解

按照《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》（財建[2004]369號）的規(guī)定，建設(shè)工程價款結(jié)算是指對建設(shè)工程的發(fā)承包合同價款進(jìn)行約定和依據(jù)合同約定進(jìn)行工程預(yù)付款、工程進(jìn)度款、工程竣工價款結(jié)算的活動。根據(jù)《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第16條及《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第16條規(guī)定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料后，在規(guī)定或合同約定期限內(nèi)，對結(jié)算報告或結(jié)算資料沒有提出意見，則視為認(rèn)可。

政府審計即國家審計，根據(jù)法律規(guī)定是指國家審計機(jī)關(guān)對建設(shè)單位財政投資規(guī)模，資金使用情況，有無截留國家資金，有無任意擴(kuò)大投資規(guī)模，執(zhí)行財經(jīng)紀(jì)律等行為進(jìn)行審查監(jiān)督。根據(jù)《審計法》和《審計法實施條例》的規(guī)定，現(xiàn)階段我國只對全部使用預(yù)算內(nèi)投資資金、專項建設(shè)基金、政府舉借債務(wù)籌措的資金等財政資金的，或未全部使用財政資金，但財政資金占項目總投資的比例超過50%，或者占項目總投資的比例在50%以下，但政府擁有項目建設(shè)、運營實際控制權(quán)的建設(shè)項目，應(yīng)進(jìn)行決算審計。

政府審計對完工結(jié)算具有一定影響，但一般情況下，審計結(jié)論對承包人沒有直接約束力。根據(jù)最高人民法院司法解釋規(guī)定，“審計是國家建設(shè)單位的一種行政監(jiān)督，不影響建設(shè)單位與承包單位的合同效力。建設(shè)工程承包合同案件應(yīng)以當(dāng)事人的約定作為法院判決的依據(jù)。只有在合同明確約定以審計結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)或合同約定不明確、合同約定無效的情況下，才能將審計結(jié)論作為判決的依據(jù)?！币虼苏f，審計部門的審計結(jié)論是其作出行政決定的依據(jù)，其本質(zhì)為行政行為，而不能干涉平等主體當(dāng)事人之間的民事法律行為，當(dāng)然也不能作為人民法院處理民事案件的依據(jù)。除非當(dāng)事人明確約定以審計部門的審計結(jié)論作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。

二、法律風(fēng)險點的表現(xiàn)形式

作為傳統(tǒng)施工單位，工程項目的最終效益是將已經(jīng)順利完工的工程項目交付業(yè)主，業(yè)主按照雙方合同約定及時、足額支付工程結(jié)算款，或者在施工單位“由工轉(zhuǎn)商”后，在PPP項目或其他投資項目中，施工單位作為項目業(yè)主認(rèn)真履行項目管理責(zé)任，按照合同約定結(jié)算工程款。但政府審計往往對項目完工結(jié)算具有一定影響，導(dǎo)致風(fēng)險增加，必須引起高度重視，應(yīng)該采取措施加強(qiáng)法律風(fēng)險防范。完工結(jié)算和政府審計的法律風(fēng)險點主要表現(xiàn)在以下方面：

1.業(yè)主承包合同結(jié)算條款對完工結(jié)算事項約定不明或與現(xiàn)行法律規(guī)定不一致，本身存在的客觀法律風(fēng)險。

2.合同簽訂時對“審計條款”識別不到位或把關(guān)不嚴(yán)，業(yè)主合同已將審計事項提前安排在合同義務(wù)中，造成審計事先被動，導(dǎo)致工程款結(jié)算風(fēng)險。

3.合同內(nèi)容中審計事項約定存在嚴(yán)重不公平，排斥了承包人提出異議的權(quán)利和機(jī)會，增加了承包人工程完工結(jié)算風(fēng)險。

4.合同內(nèi)容中的政府審計約定不明，采取了多種完工結(jié)算確認(rèn)方式或存在矛盾，造成承包人工程完工結(jié)算風(fēng)險。

5.政府審計中承包人缺乏法律意識，造成工作被動，嚴(yán)重影響承包人利益，增加承包人工程完工結(jié)算風(fēng)險。

6.政府審計中，承包人未及時配合，提交資料不完整或不充分，無法得到到審計確認(rèn)，擴(kuò)大承包人工程完工結(jié)算風(fēng)險。

7.審計結(jié)束時，承包人未及時提交書面異議造成被動，審計結(jié)果無法更改，增加承包人工程完工結(jié)算風(fēng)險。

8.承包人對政府審計法律效力缺乏有效認(rèn)識，應(yīng)對措施不夠，不知如何應(yīng)對，增加承包人工程完工結(jié)算風(fēng)險。

9.承包人采用司法救濟(jì)方式后，法律風(fēng)險估計不足，應(yīng)對措施不到位，結(jié)果對承包人不利，引起承包人工程完工結(jié)算和政府審計風(fēng)險。

10.承包人通過司法救濟(jì)后，解決了政府審計對工程結(jié)算的影響，保護(hù)了承包單位合法權(quán)益，但可能對后續(xù)市場開發(fā)帶來一定影響，對維護(hù)業(yè)主關(guān)系造成被動。

三、風(fēng)險防范措施和應(yīng)對

針對可能出現(xiàn)的各種風(fēng)險表現(xiàn)，經(jīng)過分析和整理，我們認(rèn)為可以采取以下防范措施：

1.嚴(yán)格業(yè)主合同簽訂，對合同中涉及的完工結(jié)算條款、政府審計條款進(jìn)行嚴(yán)格法律分析，提前規(guī)避存在的法律風(fēng)險。避免在合同中約定“本工程竣工結(jié)算造價以審計部門最終的審計作為結(jié)算依據(jù)”的類似規(guī)定，以免帶來巨大損失。

2.正確認(rèn)識和評價政府審計對承包合同效力的影響，出現(xiàn)相關(guān)類似問題時引起足夠重視，及時采取相應(yīng)保障措施。

3.完工結(jié)算時，根據(jù)雙方合同約定及時履行承包人應(yīng)承擔(dān)的合同義務(wù)，保證承包人不違約，注意承包人合法權(quán)利的保護(hù)。

4.業(yè)主審計過中，科學(xué)策劃，認(rèn)真部署，積極配合，及時提交書面確認(rèn)或反駁資料證據(jù)，第一時間應(yīng)對審計業(yè)務(wù)。

5.對業(yè)主合同履行過程中引入的政府審計結(jié)論，采用書面回復(fù)意見，確?；貜?fù)結(jié)果的合法性和有效性，防止造成被動接受。

6.不同意政府審計結(jié)論時，采取積極的救濟(jì)措施，比如協(xié)商解決、第三人調(diào)解、法律訴訟解決等途徑，防止造成無法挽回的經(jīng)濟(jì)損失。

7.加強(qiáng)施工中的合同管理，強(qiáng)化合同簽約管理、合同履約管理、合同結(jié)算管理等工作，注意防范合同履約法律風(fēng)險。

8.做好變更索賠等項目結(jié)算資料的基礎(chǔ)工作，保證變更索賠理由充分，變更索賠資料完整，變更索賠程序嚴(yán)謹(jǐn)，變更索賠結(jié)果跟蹤有效，注意防范合同變更索賠法律風(fēng)險。

9.規(guī)范項目相關(guān)管理工作，加強(qiáng)材料風(fēng)險控制（按設(shè)計要求，按質(zhì)按量使用材料），加強(qiáng)支付風(fēng)險控制（對外支付業(yè)務(wù)，必須取得合法的發(fā)票），加強(qiáng)資金風(fēng)險控制（健全資金的內(nèi)部控制制度，保障資金的安全、完整、合法），加強(qiáng)分包風(fēng)險控制（禁止轉(zhuǎn)包和違法分包，保證勞務(wù)承包合法有效），加強(qiáng)勞動用工風(fēng)險控制（完善用工合同，及時足額支付民工工資），加強(qiáng)拆遷風(fēng)險控制（提高臨建標(biāo)準(zhǔn)，保證依法征地拆遷），有效防范合同法律風(fēng)險。

10.組建政府審計應(yīng)對團(tuán)隊，加強(qiáng)審計前的風(fēng)險應(yīng)對、審計中的風(fēng)險應(yīng)對和審計后的風(fēng)險應(yīng)對，以企業(yè)整體優(yōu)勢防范審計風(fēng)險。

11.注意施工合同審計條款安排技巧，保留司法救濟(jì)途徑。可約定申請行政復(fù)議、采取行政訴訟、申請仲裁或提起民事訴訟對審計異議進(jìn)行司法解決。

企業(yè)風(fēng)險無處不在，積少成多。而一個企業(yè)不管財富多少，相對于社會這個大搖籃而言，都如一個嬰兒；而風(fēng)險，就是推動企業(yè)搖籃的雙手。只有當(dāng)我們認(rèn)識了風(fēng)險的存在形式，才可能加以較好的預(yù)防與控制。對于建筑施工企業(yè)而言，完結(jié)算和政府審計法律風(fēng)險的應(yīng)對非常重要，在保證工程質(zhì)量、誠信履約和順利完工的前提下，項目承包人確保拿到工程結(jié)算款對企業(yè)來說非常重要。在目前政府投資建設(shè)項目日益增多，投資額越來越大，政府審計越來越普遍、嚴(yán)格和不斷延伸的情況下，準(zhǔn)確應(yīng)對完工結(jié)算和政府審計對施工企業(yè)非常重要，務(wù)必引起高度重視。

參考文獻(xiàn)：

[1]《建設(shè)工程法律疑難問題專題實務(wù)》，作者王乾應(yīng)，2017.1中國法制出版社.

[2]《建設(shè)工程法律制度與實務(wù)技能》，作者李恒、馬鳳玲，2014.9法律出版社.

[3]《審計法規(guī)與準(zhǔn)則》， 作者陳希暉，2016.3東北財經(jīng)大學(xué)出版社.

作者簡介：李振華，男。陜西寶雞人。高級經(jīng)濟(jì)師。法律碩士。中交第二公路工程局有限公司法律顧問。