淺析上市公司如何構(gòu)建合法有效反收購策略

摘 要：目前，資本市場在目前的環(huán)境下逐漸的衍生出許多惡意收購的現(xiàn)象，不管是過去的寶延風波，還是近來的萬科的股權(quán)之戰(zhàn)，都是資本市場發(fā)展的一個必然過程。放眼當前的證券市場，公司資源奇貨可居，讓惡意并購風險日益增加，隨著大量野蠻人的入場，反收購也越來越受到大眾的關(guān)注。筆者根據(jù)相關(guān)文獻，對目前上市公司的反收購策略進行討論。

關(guān)鍵詞：上市公司 反收購策略 證券

反收購是針對一些公司的惡意并購而出現(xiàn)的，是目標公司自我防御，對惡意收購進行抵御，以及對一些其他的善意收購的拒絕或者是說競價收購中存在的一些差別待遇。而反收購主要也是為了將公司的控制權(quán)握在手中，防止被動轉(zhuǎn)移，是一種對抗行為。本文主要對國家上市公司如何構(gòu)建合法有效的反收購策略進行研究探討。

一、上市公司預(yù)防型反收購策略

1.毒丸計劃。這里的毒丸是指目標公司發(fā)行的用以降低企業(yè)在敵意收購方眼中的價值的新證券，最早起源于股東認股權(quán)證計劃。這一認股權(quán)證計劃授權(quán)目標公司股東可以按照事前約定的高折價認購目標公司股票的認股權(quán)證，或也可以認購成功收購公司股票的認股權(quán)證。毒丸計劃是一種負向重組方式，通常情況下表現(xiàn)為目標公司面臨收購?fù){時，其董事會啟動“股東權(quán)利計劃”，通過股本結(jié)構(gòu)重組，降低收購方的持股比例或表決權(quán)比例，或增加收購成本以減低公司對收購人的吸引力，達到反收購的效果。

2.驅(qū)鯊劑條款。（1）錯列的董事會任期：這一條款主要是針對董事會成員進行的，通過對相關(guān)董事的任期控制來對董事人員的精選以及輪換進行控制，確保重新選舉的人數(shù)是在可控范圍內(nèi)的，這一條款主要是為了保證董事會的穩(wěn)定，通過對意見相同董事的控制來獲得相同的經(jīng)營策略，并且獲得董事會的有力支持。在收購中，董事會的發(fā)言權(quán)是很大的，只有獲得了其支持，才能讓反收購順利進行。（2）超級多數(shù)條款：在公司有重大的經(jīng)營方針變更以及經(jīng)營理念變更，章程修改這種劇烈變動時，以及出現(xiàn)公司合并、收購狀況時，都需要通過董事會決議。而超級多數(shù)條款正式利用這一點，其規(guī)定在進行重大事項決議時，只有當超過股東人數(shù)80%或者是支持者超過2/3時才能讓決議通過，當然，一些公司在章程中也將該數(shù)額提升到了95%。這一決策通過對董事會的掌控讓收購方案不得通過，以此來進行反收購。（3）公平價格條款：公平價格條款是指通過修改公司章程，規(guī)定收購方必須向少數(shù)股東支付公平市場價格以收購其股份。公平價格條款主要針對兩步收購，迫使收購方在兩步收購中提供相同的報價和收購條件，與強制要約收購相類似。

3.金色降落傘計劃。這是通過規(guī)定來強制要求收購公司對目標方進行補償，通過對管理層進行高額的補償協(xié)議來進行反收購。一般情況下，這種補償協(xié)議會采取一次性支付，而被支付乙方在協(xié)議后會離職。與之相類似的是銀色降落傘，不過其針對的不再是管理層而是普通職員。

4.員工持股計劃ESOP。通過讓公司員工進行持股來維持公司股票的穩(wěn)定性，削弱其流動性，并且這一計劃也能夠極大的保障公司員工的穩(wěn)定，能夠產(chǎn)生一定的地域能力。由于其優(yōu)勢，該計劃已經(jīng)得到了部分推廣。

二、 上市公司反擊性的反收購措施

一些上市公司在受到惡意并購時，除了進行預(yù)防惡意并購的發(fā)生，未雨綢繆，還需要對惡意并購已經(jīng)發(fā)生的情況進行控制，在這里，筆者簡單的介紹幾種針對并購時期的反擊性措施，這是讓公司進行還擊，進行抵御的重要手段。

1.綠票訛詐。這一手段是通過對股票的回購來進行公司控制權(quán)的保衛(wèi)，主要是在其他公司對目標公司進行吞并時，主動出擊，對持股人的股票進行溢價回購，以此來進行反收購，保證公司的控制權(quán)不受轉(zhuǎn)移。

2.白衣騎士。目標公司在受到惡意并購時，為了能夠扳回局面，可以選擇向其他有益收購方進行求助，以此來改變目標公司的不利地位，獲得競爭優(yōu)勢。

3.白衣護衛(wèi)。不同于前面所說到的白衣騎士，這一方式雖然也是尋求第三方的保護，但是這里的第三方并不會讓公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移，而是通過某種協(xié)議來進行公司股權(quán)的購買，以此來保護公司不被惡意并購。另外，這些股票雖然到了白衣護衛(wèi)手中，但是其不會將所持股票惡意出售，讓持股公司出現(xiàn)再次的惡意收購。

4.訴訟。如果一個公司受到了惡意并購，那么公司可以根據(jù)實際情況來選擇進行訴訟，而這一方式也是目前最為普遍的反收購手段。因為在進入訴訟程序時，收購行為會被即可終止，不會繼續(xù)進行。而一般在這一類型的訴訟中，上市公司一般會采取反壟斷、披露不充分以及違法收購為理由來組織收購行為的繼續(xù)。值得注意的是，所有的訴訟都需要有直觀的證據(jù)才可以進行。

5.反噬防御 。這一措施主要是上市公司通過對收購方股票的收購來阻止收購行為的繼續(xù)，但是該手段的自傷性太大，較為極端，因此其一般不會出現(xiàn)，在實際中發(fā)生較少。

三、結(jié)語

資本市場的發(fā)展會讓惡意并購等其他形式的額并購行為不端出現(xiàn)，上市公司為了在這種收購戰(zhàn)役中獲得優(yōu)勢，就必須未雨綢繆，在初期就進行防御。若果收購行為已然發(fā)生，就需要采取反擊措施，來阻止收購性為。而在這個過程中，必須要采取合適的策略和方法，才能既保護了公司利益，又達到了反收購的目的。在這個過程中，還需要上市公司在未來的發(fā)展中不斷探索，總結(jié)經(jīng)驗，尋求更有效的反收購策略。

參考文獻：

[1]楊燕琳.我國上市公司收購法律問題探析[D].華東政法大學(xué)，2013.

[2]謝銀玲.上市公司對外資敵意并購之反收購對策研究[D].華東政法大學(xué)，2010.

[3]曹曉路.注冊制背景下完善我國上市公司收購與反收購制度立法建議——從“萬科股權(quán)之爭”反思上市公司反收購決定權(quán)的歸屬[J].證券法律評論，2016，（00）：352-365.

[4]李善民，許金花，張東，陳玉罡.公司章程設(shè)立的反收購條款能保護中小投資者利益嗎——基于我國A股上市公司的經(jīng)驗證據(jù)[J]. 南開管理評論，2016，19（04）：49-62.

[5]陳聰，何禮果.中國上市公司反收購法律問題研究[J].西南科技大學(xué)學(xué)報（哲學(xué)社會科學(xué)版），2009，26（05）：54-60.