論法治社會(huì)下的國家法與民間法

李鵬翔

(太原理工大學(xué) 山西 太原 030600)

論法治社會(huì)下的國家法與民間法

李鵬翔

(太原理工大學(xué) 山西 太原 030600)

隨著法治社會(huì)的建立，國家法在社會(huì)生活中扮演者不可替代的重要角色。而成文的，顯現(xiàn)的國家法的背后，還有長(zhǎng)期存在的習(xí)慣法在潛移默化的影響著我們的生活，它與制定法表里相連，都是影響當(dāng)代法治的重要因素。

國家法；民間法；法律規(guī)避；法治社會(huì)

一、國家法與民間法的差異

(一)國家法的概況。國家法，即制定法，是靠國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的，反映統(tǒng)治階級(jí)意識(shí)形態(tài)的行為規(guī)范的總和。根據(jù)馬克思主義學(xué)說，伴隨著生產(chǎn)力的發(fā)展，而后私有制產(chǎn)生，貧富分化形成，階級(jí)也隨之產(chǎn)生了。于是統(tǒng)治階級(jí)為了維護(hù)統(tǒng)治，治理國家的需要，將統(tǒng)治階級(jí)的意志上升為國家意志，法律也就產(chǎn)生了。

法律在運(yùn)用過程中，呈現(xiàn)出了以下幾個(gè)特征：強(qiáng)制性，規(guī)范性，普遍性，程序性，可訴性。同時(shí)英國學(xué)者拉茲指出：每一個(gè)法律制度必然有規(guī)范作用，也總會(huì)有社會(huì)作用。把規(guī)范作用歸于法是根據(jù)法的規(guī)范性，把社會(huì)作用歸于法是根據(jù)法的所具有的或預(yù)期的社會(huì)效果。因此，我們可以得出法具有指引，預(yù)測(cè)，強(qiáng)制，教育和評(píng)價(jià)等作用。其中，法律所具有的預(yù)測(cè)作用是指對(duì)人們行為后果或如何行為的預(yù)測(cè)，也就有了“法律規(guī)避”現(xiàn)象的產(chǎn)生。而法律所具有的評(píng)價(jià)作用，又使人們?cè)谛袨闀r(shí)考慮所處社會(huì)環(huán)境的評(píng)價(jià)與反響。

法律也具有一定的社會(huì)作用，在調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)與被統(tǒng)治階級(jí)之間的關(guān)系與統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部的關(guān)系中發(fā)揮著重要作用。同時(shí)在執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)與維護(hù)人類基本生活條件方面也扮演者重要角色。就像萬物都有兩面性一樣，國家法也有滯后性，適用靈活度較低，無法窮盡一切社會(huì)現(xiàn)象，事實(shí)認(rèn)定困難等不足，這就為民間法在調(diào)解正式法律所不及方面，發(fā)揮“紙上法”所不具有的活法作用讓渡了一部分空間。

(二)民間法的概況。民間法的產(chǎn)生是源于外在的社會(huì)聯(lián)合體的存在和人的社會(huì)屬性這一內(nèi)在因素的結(jié)合的推動(dòng)。他們?cè)谙嗷リP(guān)系中，承認(rèn)一些行為規(guī)則具有約束力，并且至少在通常情況下，實(shí)際上按照這些規(guī)則來調(diào)整他們的行為。民間法也離不開人的理性，這種理性也會(huì)在一定程度上上升為“廣義理性”，在某種程度上說，民間法是理性建構(gòu)的結(jié)果。人類的目的是過一種有德行的生活，他們對(duì)社會(huì)理念達(dá)成某種共識(shí)，并以“公共理性”為基礎(chǔ)，產(chǎn)生解決社會(huì)沖突的問題的渴求。

基于對(duì)民間法的以上分析，我們不難得出，它所具有的傳統(tǒng)性，地域性，鄉(xiāng)村性，自發(fā)性，歷史性和復(fù)雜多樣性的特點(diǎn)。所以，它在保持和強(qiáng)化民族傳統(tǒng)文化，建構(gòu)鄉(xiāng)村社會(huì)結(jié)構(gòu)，維護(hù)鄉(xiāng)土社會(huì)的公共利益和個(gè)人利益，組織生產(chǎn)和其他社會(huì)活動(dòng)中有著不可替代的作用。

但是作為社會(huì)自發(fā)的產(chǎn)物，作為約定俗成的隱性規(guī)則，民間法也有自己的不足。例如，早期社會(huì)中的家族法規(guī)具有殘酷，愚昧的特征，會(huì)在一定程度上干擾國家立法和司法活動(dòng)。普通村民由于文化知識(shí)的短缺，在民主形式下未必能保障民意得到真正的反映。同時(shí)長(zhǎng)期存在于民間的一些落后的諸如“重男輕女”，“安土重遷”等觀念也會(huì)造成現(xiàn)代社會(huì)發(fā)展的一股逆流。

二、國家法與民間法的關(guān)系

(一)民間法是國家法的重要淵源。民間法可以理解為習(xí)慣法，而國家法本質(zhì)上是一種制定法，可以說在社會(huì)長(zhǎng)期的發(fā)展過程中，在城市與鄉(xiāng)村的分化與融合中，一部分民間法通過立法機(jī)關(guān)上升為國家意志成為國家法。

(二)國家法整體統(tǒng)率規(guī)制著民間法。國家法作為統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)，是當(dāng)代社會(huì)中規(guī)范行為，調(diào)節(jié)糾紛，維護(hù)統(tǒng)治的主要力量。而隱性的民間法在明確的國家法的主導(dǎo)作用下，發(fā)揮著潛移默化的作用。

(三)民間法是國家法的補(bǔ)充。民間法源于人們內(nèi)心的良知，法律意識(shí)和理性的呼喚，是維系社會(huì)穩(wěn)定的內(nèi)生力量。成文法是外在的，明確的法律形式，對(duì)行為模式和后果的大量關(guān)注使得它可能忽視源自人們內(nèi)心的良知的呼喚，在一定程度上需要民間法加以補(bǔ)充。

(四)國家法是引導(dǎo)民間法變革的重要力量。在與民間法的交融，沖突中，傳統(tǒng)民間法的落后與不足在現(xiàn)代法治的浪潮中逐漸被甄別，篩選，民間法吸收了當(dāng)代法治的先進(jìn)理念，并逐漸發(fā)展，批判繼承，不斷隨時(shí)代的發(fā)展而變革。

(五)國家法與民間法的沖突與融合將長(zhǎng)期存在。從不同視角來看，民間法與國家法的這種共生對(duì)立關(guān)系實(shí)則是法律多元化的體現(xiàn)。國家法是紙上的法，而民間法是活的法律。民間法可以彌補(bǔ)國家法在適用靈活度方面的不足，在心理，社會(huì)影響等方面起到無形的規(guī)范作用。而國家法卻憑借其強(qiáng)制力，起到硬性的規(guī)范作用，具有民間法所不具有的立竿見影的效果。

三、國家法與民間法沖突互動(dòng)的結(jié)果——法律規(guī)避

可以這樣說，正是由于國家制定法的隱性存在，民間的，習(xí)慣的法律規(guī)則才變得起作用，即法律規(guī)避現(xiàn)象的產(chǎn)生。對(duì)于法律規(guī)避，我們必須全面辯證的看待，正視法律規(guī)避的合理性，首先避免受到國家法的規(guī)制，對(duì)主體乃至其所存在的鄉(xiāng)土環(huán)境而言，其選擇是理性的，也是合乎情理的。拋開國家制定法的地位而言，法律規(guī)避盡管是違法的，但運(yùn)用的結(jié)果卻對(duì)沖突雙方皆有利，讓當(dāng)事人皆滿意的處理，這有助于民間法作用的發(fā)揮，國家法通過民間法始終存在，看似被忽視乃至規(guī)避的同時(shí)，實(shí)則對(duì)民眾的影響加大，這也無形中推動(dòng)了國家法向民間法的滲透。

其次，國家法是民間法運(yùn)用的起點(diǎn)，哪一方對(duì)制定法了解越多，掌握的法律知識(shí)越全面，在對(duì)立爭(zhēng)辯的過程中就處于越有利的地位，就可以操縱乃至在私了的過程中占據(jù)制高點(diǎn)，從而獲取對(duì)其有利的處理結(jié)果，對(duì)雙方而言，這樣的預(yù)計(jì)結(jié)果促使其不斷深入學(xué)習(xí)制定法，因此，我們可以得知，法律規(guī)避過程是社會(huì)中人學(xué)習(xí)并了解制定法的過程，從客觀方面起到了法律普及的作用。

最后，對(duì)規(guī)避雙方而言，其在規(guī)避過程中學(xué)習(xí)的國家制定法的知識(shí)會(huì)對(duì)他們的未來行為產(chǎn)生一定影響，他們可以提前欲知國家制定法的處理結(jié)果，在未來沖突產(chǎn)生時(shí)巧妙規(guī)避，并在潛移默化中對(duì)其周邊的群體產(chǎn)生一定影響，雖然這種影響是微小的，有限的，卻是不可以被忽視的。于是，我們發(fā)現(xiàn)，國家制定法不再變得遙不可及，正是在法律規(guī)避的過程中，國家制定法以一種特殊的途徑滲透到社會(huì)中，在不知不覺中改變民間法的規(guī)則，進(jìn)而改變?nèi)藗兞?xí)慣的行為模式和規(guī)范，在日積月累的滲透和改變中，實(shí)際上也就從根本上改變了民間法，達(dá)到鄉(xiāng)土社會(huì)的真正的法治。

四、推動(dòng)國家法與民間法的契合

(一)合理定位民間法，促進(jìn)雙方融合。加強(qiáng)市民社會(huì)秩序規(guī)則的研究和征集，充分發(fā)揮市民社會(huì)中民間法法治的功能。在法律規(guī)避的合理運(yùn)用中促進(jìn)雙方矛盾的最大化解決，維持鄉(xiāng)土社會(huì)的穩(wěn)定，緩解爭(zhēng)執(zhí)雙方的沖突，平撫雙方當(dāng)事人的心理訴求，在潛移默化中促進(jìn)國家法向民間法的滲透，從而達(dá)到國家法與民間法的融合。

(二)認(rèn)真分析二者不同，推動(dòng)雙方契合。重視國家法與民間法兩者沖突的現(xiàn)象，認(rèn)真分析傳統(tǒng)社會(huì)中民間法與國家法的存在背景，努力追溯兩法之間對(duì)抗的根源，理性全面的了解兩法之間沖突的現(xiàn)實(shí)概況，本著使雙方融合滲透，而非緊張對(duì)立的準(zhǔn)則，具體問題具體分析，正確合理的運(yùn)用法律解決沖突。既不一味妥協(xié)，也不完全簡(jiǎn)單采取壓制剿滅的方式，推動(dòng)雙方力量的平衡，以及國家法與民間法的契合。

(三)雙方妥協(xié)讓步，達(dá)到真正融合。以民間法彌補(bǔ)國家法在某些方面的不足，適當(dāng)改進(jìn)國家法來尋求兩者的契合。只有正確理解了民間法與國家法的關(guān)系，理解鄉(xiāng)土社會(huì)的生存環(huán)境，合理分析民眾介于兩者之間的行為模式選擇，同時(shí)，在現(xiàn)代化法治進(jìn)程中，加大普法力度，使城市與鄉(xiāng)村統(tǒng)一于法治社會(huì)的背景中，促進(jìn)國家法與民間法的滲透融合。

[1]張超 《民間法產(chǎn)生與存在的理論分析》

[2]張曉暉 王啟梁 《民間法的變遷與作用》

[3]蘇力《法治及其本土資源》

[4]張志遠(yuǎn)《論國家法與民間法的關(guān)系》

李鵬翔(1995-)，女，漢族，山西大同人，學(xué)生，大學(xué)本科，太原理工大學(xué)法學(xué)專業(yè)，研究方向：法理學(xué)。