國際私法中對(duì)弱者利益保護(hù)的體現(xiàn)

胡溫蒙

(浙江師范大學(xué)行知學(xué)院 浙江 金華 321000)

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國際私法中對(duì)弱者利益保護(hù)的體現(xiàn)

胡溫蒙

(浙江師范大學(xué)行知學(xué)院 浙江 金華 321000)

首先，關(guān)于弱者的利益保護(hù)，首當(dāng)其沖的問題就是關(guān)于弱者的定性，長久以來，在社會(huì)中一直都存在社會(huì)對(duì)于弱者的關(guān)注和保護(hù)，這是人類在面對(duì)弱者受到不公平待遇時(shí)出于對(duì)自我的保護(hù)而選擇保護(hù)弱者——因?yàn)槿绻藗兇藭r(shí)不保護(hù)弱者，一旦自己也淪為弱者的時(shí)候?qū)⒌貌坏奖Ｗo(hù)。

在社會(huì)中通常把弱者定位為女性、未成年人、老年人而設(shè)定相關(guān)法律對(duì)其進(jìn)行保護(hù)，而在站在國際私法的角度中來看，國際私法語境下的弱者指國際民事關(guān)系中不占優(yōu)勢(shì)，因而法律必須給其額外庇護(hù)的當(dāng)事人。一般說來，國際私法實(shí)踐中弱者主要有以下幾類：(1)家庭法中的受監(jiān)護(hù)人、年邁的父母、受收養(yǎng)人、年幼的兒童、扶養(yǎng)權(quán)利人；(2)消費(fèi)者、雇工、投保義務(wù)人；(3)產(chǎn)品責(zé)任中的被侵權(quán)人。這些弱者的產(chǎn)生，或因生理等自然原因，如被監(jiān)護(hù)人相對(duì)于監(jiān)護(hù)人；或因經(jīng)濟(jì)力量不平等，如雇工之于老板。

而保護(hù)弱者利益作為一項(xiàng)國際私法上的原則，在法律中也有諸多體現(xiàn)，就拿《法律適用法》來說，這部法律中有 7 個(gè)具體法條體現(xiàn)了對(duì)弱者利益的保護(hù)，分別在第二章婚姻家庭和第六章債權(quán)中，總的來說可以歸納為三個(gè)領(lǐng)域中的七個(gè)方面，即涉外家庭領(lǐng)域中的父母子女人身財(cái)產(chǎn)關(guān)系、扶養(yǎng)關(guān)系、監(jiān)護(hù)關(guān)系；涉外合同領(lǐng)域中的消費(fèi)者合同、勞動(dòng)合同；涉外侵權(quán)領(lǐng)域中的產(chǎn)品責(zé)任、以媒體方式侵害人格權(quán)。在這里主要闡述一下在婚姻家庭領(lǐng)域中對(duì)于弱者的保護(hù)。

一、父母子女人身財(cái)產(chǎn)關(guān)系

《涉外民事關(guān)系法律適用法》第 25 條規(guī)定：父母子女人身、財(cái)產(chǎn)關(guān)系，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護(hù)弱者權(quán)益的法律。

在這一條文中之所以強(qiáng)調(diào)法律適用在當(dāng)事人經(jīng)常居所地法，是在于它通常是弱勢(shì)一方最熟悉、也更方便維權(quán)的法律。此外該條規(guī)定若在父母、子女無共同經(jīng)常居所地的情形下，則適用一方經(jīng)常居所地法或者國籍國法中有利于保護(hù)弱者權(quán)益的法律，其目的在于維護(hù)未成年子女以及需要贍養(yǎng)的父母的合法權(quán)益，條文的設(shè)計(jì)在最大限度上保護(hù)了弱者的權(quán)益。

但是這樣的規(guī)定也存在著一定問題，其主要體現(xiàn)為，因我國文化習(xí)俗原因以及因缺乏一定的前瞻性導(dǎo)致的規(guī)定范圍不夠全面。在國外的法律中有對(duì)子女所起姓名、非婚生子女的認(rèn)領(lǐng)等問題做出的規(guī)定，但這些情況在我國可能還沒有出現(xiàn)，但隨著國際之間文化交流的沖擊和深入，這些問題會(huì)慢慢有所顯現(xiàn)。而關(guān)于人工生育形成的父母子女關(guān)系即代孕、等問題，在我國屬于一個(gè)灰色地帶，沒有法律進(jìn)行規(guī)定和調(diào)整，但是現(xiàn)實(shí)社會(huì)生活中確有此類事實(shí)，而這類問題在發(fā)達(dá)國家更是屢見不鮮，關(guān)于人工生育形成的父母子女關(guān)系在德國，法律就對(duì)相關(guān)問題作出了規(guī)定，在日后此類問題會(huì)慢慢成為一個(gè)熱點(diǎn)話題，希望我國在此類問題上不是出于一個(gè)規(guī)避的狀態(tài)，希望在司法解釋或后續(xù)的立法文件中能對(duì)此類問題有所體現(xiàn)。

二、扶養(yǎng)關(guān)系

《涉外關(guān)系適用法》第 29條規(guī)定：扶養(yǎng)，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財(cái)產(chǎn)所在地法律中有利于保護(hù)被扶養(yǎng)人權(quán)益的法律。

該條與第 25 條采用了同樣的立法方式，同時(shí)結(jié)合“最密切聯(lián)系原則”與“有利于”的方法對(duì)弱者利益進(jìn)行保護(hù)。扶養(yǎng)是指根據(jù)身份關(guān)系，在一定的親屬間，有經(jīng)濟(jì)能力的對(duì)于無力生活的應(yīng)給予扶助以維持其生活的一種法律制度，這一條是有關(guān)扶養(yǎng)義務(wù)的法律適用條款，其中扶養(yǎng)是廣義的，它不僅包括夫妻之間的扶養(yǎng)，而且還涉及父母對(duì)未成年子女的撫養(yǎng)以及成年子女對(duì)年邁父母的贍養(yǎng)，與此同時(shí)第29 條增加了一方當(dāng)事人主要財(cái)產(chǎn)所在地這樣一個(gè)特別的連結(jié)點(diǎn)，對(duì)保護(hù)未成年子女、需要贍養(yǎng)的父母的利益更加有利，同時(shí)能更好地保護(hù)弱者利益，也更能確保案件判決結(jié)果的公正與合理。

三、監(jiān)護(hù)關(guān)系

《涉外民事關(guān)系適用法》第 30 條規(guī)定：監(jiān)護(hù)，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護(hù)被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的法律。

因需要被監(jiān)護(hù)的人的年齡因素，生理、心理等方面通常都處于并不成熟的狀態(tài)，而在經(jīng)濟(jì)上、生活上對(duì)監(jiān)護(hù)人有較大的依賴性，使其較之于監(jiān)護(hù)人居于弱勢(shì)地位。立法者考慮到涉外監(jiān)護(hù)關(guān)系與當(dāng)事人的經(jīng)常居住地和國籍國均有實(shí)質(zhì)聯(lián)系而將法律適用限定于當(dāng)事人經(jīng)常居住地的法律和國籍國法是符合國際社會(huì)普遍立法實(shí)踐的，如此規(guī)定在維護(hù)了被監(jiān)護(hù)人利益的同時(shí)也確保了案件處理結(jié)果的公正、合理，也與宗旨相符合。

在對(duì)法條的關(guān)于婚姻家庭領(lǐng)域的部分進(jìn)行分析之后，《法律適用法》中關(guān)于婚姻家庭領(lǐng)域中的對(duì)弱者利益的保護(hù)設(shè)計(jì)有他的巧妙之處，在細(xì)細(xì)品讀后，卻又發(fā)現(xiàn)法條中存在的一些問題，在這里簡(jiǎn)單進(jìn)行闡述：在《涉外民事關(guān)系法律適用法》的第 25 條使用了“弱者”這一術(shù)語，但對(duì)于究竟什么是弱者，其并沒有明確的定義；而在我國當(dāng)前立法也沒有清楚地界定“弱者利益保護(hù)”這一概念，籠統(tǒng)的概念使得父母子女人身、財(cái)產(chǎn)關(guān)系，與公眾對(duì)于“弱者”的界定并不同。在父母子女人身、財(cái)產(chǎn)的法律關(guān)系中，判定父母與子女究竟誰屬于弱者，并不知曉靠的是法官的自由裁判，這樣一來難免帶著個(gè)人感情色彩來判斷，很容易造成判決不公的現(xiàn)象。此外，在涉外民商事法律糾紛中，到底哪一方是“弱者”，某些情況下也難以判斷，而且評(píng)判依據(jù)也很模糊。

因此我認(rèn)為在這方面建議要能夠增加對(duì)“弱者”、“弱者利益保護(hù)”的內(nèi)涵和外延的界定，我國法律應(yīng)清楚地闡明“弱者”、“弱者利益保護(hù)”的內(nèi)涵和外延，這樣就可以為法官自由裁量權(quán)的行使設(shè)定一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，以免其濫用司法權(quán)力而導(dǎo)致過當(dāng)保護(hù)弱者利益，進(jìn)而導(dǎo)致司法不公的現(xiàn)象。

指導(dǎo)老師:黃裕安