上市公司控股股東利用關(guān)聯(lián)關(guān)系的野心

摘要：本文主要通過(guò)對(duì)上市公司控股股東在公司治理中存在的濫用關(guān)聯(lián)關(guān)系的行為進(jìn)行探討，論述了控股股東常用的規(guī)避監(jiān)管打擊的手法，提出了本人的一些解決思路和建議。

關(guān)鍵詞：上市公司控股股東 關(guān)聯(lián)關(guān)系 上市公司利益

在普通中國(guó)老百姓眼里，阿里巴巴是馬云的，萬(wàn)科是王石的，中國(guó)石油是國(guó)家的。不可否認(rèn)，基于我們認(rèn)識(shí)，在這些公司里面，他們扮演著公司的領(lǐng)導(dǎo)角色。換句話來(lái)說(shuō)，公司基因中天然存在著他們的基因。再?gòu)臅?huì)計(jì)學(xué)的角度而言，他們的存在實(shí)質(zhì)上為公司帶來(lái)了巨額的商譽(yù)。這就不難理解，當(dāng)蘋(píng)果的CEO喬布斯先生逝世時(shí)，蘋(píng)果公司的股價(jià)暴跌。從這些事件看，我們認(rèn)識(shí)到不僅中國(guó)人崇拜英雄，哪怕在太平洋彼岸，代表人類經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化最高度發(fā)達(dá)的美國(guó)也不過(guò)如此。然而，在現(xiàn)代社會(huì)，法律必須給廣大老百姓一個(gè)清醒的認(rèn)識(shí)，這些上市公司到底是誰(shuí)的。本人基于對(duì)《公司法》、《證券法》的淺顯認(rèn)識(shí)，來(lái)談?wù)勆鲜泄究毓晒蓶|如何利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害上市公司利益。

基于本人對(duì)大陸資本制度設(shè)計(jì)的認(rèn)識(shí)，A股上市公司的整體形象確實(shí)能夠代表我國(guó)公司的最高形象，哪怕本人不否認(rèn)如華為等這些優(yōu)秀的未上市公司在公司治理層面也是表現(xiàn)優(yōu)異。由于上市這一特殊的行為，導(dǎo)致了上市公司在信息披露方面更加嚴(yán)格，因此，關(guān)聯(lián)交易，關(guān)聯(lián)擔(dān)保等一系列行為能夠更加全面的展現(xiàn)在投資者面前。

由于我國(guó)的《證券法》、公司IPO等法規(guī)中都明示或者暗示了公司在上市時(shí)的控股股東最好是只有一個(gè)主體（此處包含了控股股東的一致行動(dòng)人和關(guān)聯(lián)方或者實(shí)際控制人），其中，在主板市場(chǎng)，公司申請(qǐng)IPO必須滿足最近三年實(shí)際控制人（此處的控股股東變更是允許的，但是實(shí)際控制人不允許，此處表述將實(shí)際控制人和控股股東關(guān)系有所混同）沒(méi)有變更，創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)必須滿足最近兩年沒(méi)有變更。而且，監(jiān)管者一般不允許多個(gè)股東同時(shí)控制公司的情形，除非能夠證明多人控制公司對(duì)于公司的治理結(jié)構(gòu)等沒(méi)有重大影響等一系列復(fù)雜的條件。從這些規(guī)定來(lái)看，監(jiān)管者天然賦予了控股股東特殊的法律地位。

在關(guān)聯(lián)事項(xiàng)中，最常見(jiàn)的一般有關(guān)聯(lián)交易、關(guān)聯(lián)擔(dān)保、同一控制下的企業(yè)合并等，由于控股股東在公司中的地位，以上事項(xiàng)非常容易導(dǎo)致顯失公平的結(jié)果出現(xiàn)，從而導(dǎo)致?lián)p害公司其他股東和債權(quán)人的利益。

在目前大陸的資本市場(chǎng)上，監(jiān)管者對(duì)于關(guān)聯(lián)交易是沒(méi)有完全禁止的，只是要求關(guān)聯(lián)交易對(duì)價(jià)必須公允，能夠根據(jù)公司的內(nèi)部治理來(lái)反映控股股東的意志。因此，關(guān)聯(lián)交易在上市公司和控股股東（包含一致行動(dòng)人等）中非常常見(jiàn)，很多公司基于材料采購(gòu)等必須依靠于控股股東。本來(lái)，關(guān)聯(lián)交易如果對(duì)價(jià)合理，其他股東和債權(quán)人也無(wú)話可說(shuō)，問(wèn)題就出現(xiàn)在，由于中國(guó)大陸資本市場(chǎng)的不成熟和其他方面的原因，在交易時(shí)，資產(chǎn)評(píng)估等往往存在巨大的操作空間，特別是當(dāng)面對(duì)如專利權(quán)等無(wú)形資產(chǎn)的評(píng)估時(shí)，極其容易出現(xiàn)問(wèn)題。本人通過(guò)查閱資料和閱讀有關(guān)上市公司公告和證監(jiān)會(huì)交易所的公告，當(dāng)控股股東濫用關(guān)聯(lián)交易謀利時(shí)，債權(quán)人可以主張撤銷關(guān)聯(lián)交易，或者要求控股股東承擔(dān)關(guān)聯(lián)交易造成公司無(wú)法償還債務(wù)的損失。實(shí)踐中，債權(quán)人的主張法院在法理上往往是認(rèn)可的，但是，法官在具體的案例時(shí)，由于關(guān)聯(lián)交易發(fā)生后往往難以重新對(duì)有關(guān)交易評(píng)估等原因，對(duì)于控股股東應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任的大小往往難以判斷。本人認(rèn)為，在處理這些問(wèn)題時(shí)，法院要充分考慮關(guān)聯(lián)關(guān)系造成的影響，以關(guān)聯(lián)交易影響公司的利潤(rùn)資產(chǎn)等為重點(diǎn)考慮因素來(lái)判斷控股股東應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任大小。

關(guān)聯(lián)關(guān)系的另外一種重要形式便是關(guān)聯(lián)擔(dān)保，主要表現(xiàn)為控股股東要求上市公司為控股股東、關(guān)聯(lián)方或者控股股東的實(shí)際控制人提供擔(dān)保。在以前的《公司法》中，法律一直是明文禁止公司為股東提供擔(dān)保的，控股股東自然也包含在內(nèi)。后來(lái)，基于發(fā)展市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，體現(xiàn)公司自治的原則，立法者參考了發(fā)達(dá)經(jīng)濟(jì)體的經(jīng)驗(yàn)，對(duì)于關(guān)聯(lián)擔(dān)保有所放寬。目前的《公司法》、《證券法》、《上市公司治理準(zhǔn)則》等文件中，均允許了公司對(duì)于股東的擔(dān)保，但是規(guī)定了上市公司為股東（任何股東）及其關(guān)聯(lián)方、實(shí)際控制人提供擔(dān)保時(shí)，必須經(jīng)過(guò)股東大會(huì)決議通過(guò)，而且要求關(guān)聯(lián)方（被提供擔(dān)保者）回避表決。監(jiān)管者希望通過(guò)讓關(guān)聯(lián)方回避的方式，讓其他股東來(lái)行使自己的權(quán)利，一方面起到限制控股股東利用資本多數(shù)決的方式來(lái)通過(guò)決議，另一方面又維護(hù)了公司制度的核心，保障公司高效有序運(yùn)轉(zhuǎn)。擔(dān)保是一項(xiàng)非常重大的法律事項(xiàng)，擔(dān)保人需要對(duì)可能存在的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。在公司中，公司為股東的擔(dān)保，實(shí)質(zhì)上是公司自己給自己綁上一個(gè)定時(shí)炸彈，尤其是當(dāng)控股股東利用自身權(quán)力要求公司為其提供擔(dān)保時(shí)，公司往往存在著巨大的風(fēng)險(xiǎn)，而一般情況下公司又不會(huì)從該擔(dān)保事項(xiàng)中得到好處的，哪怕好處通過(guò)控股股東最后反饋到了公司，那么第一受益者仍然是控股股東。

在公司的發(fā)展中，上市公司為了自身的擴(kuò)大往往需要采取兼并重組等方式，在公司的合并分立中，控股股東的意志表現(xiàn)的更加徹底。控股股東常常會(huì)將自己控制的子公司合并到上市公司中，增強(qiáng)上市公司的實(shí)力，有時(shí)也是為了達(dá)到擺脫公司債務(wù)、提高公司估值等考慮。一般而言，正常的合并、分立是受到法律保護(hù)的。但是一旦控股股東希望通過(guò)資產(chǎn)重組等達(dá)到不可告人的目的，法律一定要擔(dān)當(dāng)正義的守護(hù)神，保護(hù)公司和中小股東的利益。控股股東一旦基于個(gè)人目的將資產(chǎn)注入上市公司，注入的資產(chǎn)往往存在很多貓膩，例如凈資產(chǎn)為負(fù)值、嚴(yán)重高估資產(chǎn)價(jià)值、嚴(yán)重高估商譽(yù)等，這時(shí)候?qū)嵸|(zhì)上上市公司的利益是受損的。在A股市場(chǎng)中，名人，尤其是當(dāng)紅的娛樂(lè)明星通過(guò)成立公司，然后被上市公司收購(gòu)從而成為上市公司的股東的情況屢見(jiàn)不鮮，堪稱中國(guó)資本市場(chǎng)的一大特色。這些注入的公司往往成立時(shí)間短，凈資產(chǎn)低，甚至為負(fù)值，卻能夠得到極高的不合理估值。哪怕上市公司是為了捆綁名人，看中名人背后的商業(yè)價(jià)值，我們估計(jì)只要稍微有點(diǎn)經(jīng)濟(jì)學(xué)常識(shí)的人都看得懂這背后存在的不可告人的秘密。然而，對(duì)于這一切，我們的監(jiān)管者似乎沒(méi)有能力也沒(méi)有時(shí)間去管理這些關(guān)聯(lián)事項(xiàng)，往往只是做做形式表明自己的存在，例如交易所發(fā)函要求上市公司解釋收購(gòu)資產(chǎn)行為中存在的合規(guī)性、資產(chǎn)價(jià)值評(píng)估等問(wèn)題，到最后確實(shí)沒(méi)辦法證監(jiān)會(huì)也不過(guò)否決相關(guān)議案來(lái)消極應(yīng)對(duì)。通常情況下，上市公司往往只需要消極應(yīng)付，股東大會(huì)表決時(shí)，控股股東利用自己的實(shí)力輕松解決，中小投資者往往也是有苦難言。連監(jiān)管者都看似無(wú)能為力的時(shí)候，我們應(yīng)該好好反思下我們制度本身存在的漏洞和缺陷，推到資本市場(chǎng)高效合法的運(yùn)行。

（作者簡(jiǎn)介：歐子顥，西南政法大學(xué)，本科在讀，商法方向。）