BEPS利息扣除限額規(guī)則的國內(nèi)轉(zhuǎn)化研究

稅務(wù)領(lǐng)軍人才國際稅收班課題組

跨境稅收 Cross-border Taxation

BEPS利息扣除限額規(guī)則的國內(nèi)轉(zhuǎn)化研究

稅務(wù)領(lǐng)軍人才國際稅收班課題組

近年來，經(jīng)濟(jì)活動(dòng)去國界化趨勢(shì)越來越明顯，各種經(jīng)濟(jì)要素如人員、資本、貨物和服務(wù)等在全球范圍內(nèi)自由快速流動(dòng)。跨國企業(yè)集團(tuán)利用各國稅收制度及稅務(wù)處理的不同，搭建復(fù)雜的架構(gòu)，通過國際稅收籌劃，達(dá)到分離經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)與稅負(fù)的目的。利息支出作為最簡易的轉(zhuǎn)移利潤的手段之一，受到跨國企業(yè)集團(tuán)的青睞。為了應(yīng)對(duì)跨國企業(yè)集團(tuán)通過利息支出（或其他金融支付）轉(zhuǎn)移利潤，經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織（OECD）稅基侵蝕和利潤轉(zhuǎn)移（BEPS）第4項(xiàng)行動(dòng)計(jì)劃成果報(bào)告做出了利息扣除限額規(guī)則的框架性建議，供各國參考使用。

一、BEPS行動(dòng)計(jì)劃出臺(tái)之前限制利息扣除的有關(guān)規(guī)定

各國對(duì)于利息的扣除問題實(shí)際上早有考慮，在20世紀(jì)90年代后，限制利息扣除的資本弱化制度立法浪潮迭起。主要可以分為固定扣除率法、轉(zhuǎn)讓定價(jià)獨(dú)立交易原則法和利潤剝離法。固定扣除率法在各國資本弱化制度立法中較為普遍。英國采用了獨(dú)立交易原則法，就是通過審查關(guān)聯(lián)方間的借貸是否與獨(dú)立企業(yè)間借貸的條款、條件相同，從而決定利息是否能全部或部分在稅前扣除。美國最早采用了利潤剝離法，德國、意大利也在稅制改革中采用了該種方法。

二、BEPS行動(dòng)計(jì)劃利息扣除稅收規(guī)則的最新發(fā)展

BEPS第4項(xiàng)行動(dòng)計(jì)劃成果報(bào)告的利息扣除限額規(guī)則建議各國通過利潤表指標(biāo)（息稅折舊及攤銷前利潤，EBITDA）限制企業(yè)利息費(fèi)用支出，進(jìn)而限制企業(yè)整體債務(wù)規(guī)模，包括關(guān)聯(lián)和非關(guān)聯(lián)債務(wù)。該規(guī)則以固定扣除率為核心，給出10%至30%的基準(zhǔn)固定扣除率建議區(qū)間。企業(yè)當(dāng)年EBITDA與基準(zhǔn)固定扣除率的乘積即為其當(dāng)年允許稅前扣除的利息費(fèi)用限額。各國可在固定扣除率的基礎(chǔ)上設(shè)置集團(tuán)扣除率。

在固定扣除率及集團(tuán)扣除率之外,各國可設(shè)置補(bǔ)充條款,以降低利息扣除限額一般規(guī)則對(duì)BEPS風(fēng)險(xiǎn)較小的企業(yè)的影響。報(bào)告同時(shí)推薦各國可以在利息限額扣除一般規(guī)則之外，設(shè)置專門規(guī)則。

原資本弱化制度在防止跨國企業(yè)集團(tuán)通過提高整體債務(wù)水平增加利息支出轉(zhuǎn)移利潤方面的作用有限。利息扣除限額規(guī)則通過限制利息費(fèi)用支出來限制跨國企業(yè)集團(tuán)整體債務(wù)水平，從而應(yīng)對(duì)BEPS風(fēng)險(xiǎn)。

資料來源：根據(jù)最終報(bào)告附表B.1①及OSIRIS數(shù)據(jù)庫計(jì)算②。

三、后BEPS時(shí)代各國立法動(dòng)態(tài)

BEPS行動(dòng)計(jì)劃推出后，一些國家已經(jīng)在利息扣除限額規(guī)則上對(duì)國內(nèi)法進(jìn)行修改或重新評(píng)價(jià)。

（一）德國

德國最新完善的資本弱化制度將基于利潤剝離的固定扣除率作為基本原則，同時(shí)進(jìn)行集團(tuán)權(quán)益比例測試。超出基準(zhǔn)固定扣除率（企業(yè)EBITDA的30%）的企業(yè)，如權(quán)益/資產(chǎn)比大于等于集團(tuán)的權(quán)益/資產(chǎn)比，則該企業(yè)可以不受固定扣除率限制。

（二）英國

英國計(jì)劃于2017年4月1日起執(zhí)行新規(guī)，新規(guī)適用于集團(tuán)成員企業(yè)（包括在英國的常設(shè)機(jī)構(gòu)）和非集團(tuán)成員的獨(dú)立企業(yè)。英國要求對(duì)某個(gè)集團(tuán)在英國所有的下屬企業(yè)合并測試，英國所有集團(tuán)成員企業(yè)合計(jì)限制扣除的凈利息費(fèi)用不超過英國集團(tuán)成員企業(yè)或全球集團(tuán)合并EBITDA的30%。若集團(tuán)EBITDA為負(fù)數(shù)，則英國企業(yè)的扣除限額為集團(tuán)凈利息費(fèi)用。新規(guī)適用于凈利息費(fèi)用200萬英鎊以上的企業(yè)(預(yù)計(jì)將排除95%的集團(tuán)成員企業(yè))，即凈利息費(fèi)用在200萬英鎊以下的企業(yè)，不需要進(jìn)行測試。

（三）其他國家

智利從2015年1月1日起實(shí)行的新資本弱化制度，當(dāng)債資比例超過3:1時(shí)，企業(yè)必須就超過部分的債務(wù)支付的利息繳納一項(xiàng)特別稅款。西班牙新法規(guī)定，凈利息費(fèi)用的扣除限額為100萬歐元，或者是EBITDA的30%，并允許凈利息費(fèi)用可以無限期向后結(jié)轉(zhuǎn)扣除。南非規(guī)定，自2015年1月1日起發(fā)生的利息費(fèi)用，最高扣除限額不超過企業(yè)當(dāng)年EBITDA的40%。

四、利息扣除限額規(guī)則在我國的實(shí)證分析

（一）采用EBITDA指標(biāo)計(jì)算的基準(zhǔn)固定扣除率

利用BVD OSIRIS數(shù)據(jù)庫對(duì)中國上市公司財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)進(jìn)行的分析（圖1），當(dāng)基準(zhǔn)固定扣除率設(shè)定為10%時(shí)，中國上市公司約53%可以扣除其全部凈第三方凈利息費(fèi)用，而設(shè)定為30%時(shí)，受影響的中國上市公司約占13%。

另外，中國上市公司數(shù)據(jù)隨時(shí)間變化在各扣除率水平上都顯示出了遞增的趨勢(shì)。將基準(zhǔn)固定扣除率設(shè)定為30%時(shí)，受影響的中國上市公司的比例在2009年為10%，該比例在2014年升至17%（圖2），在確定基準(zhǔn)固定扣除率的時(shí)候，需要考慮該問題。

數(shù)據(jù)來源：根據(jù)OSIRIS數(shù)據(jù)庫數(shù)據(jù)計(jì)算整理。

（二）采用EBIT指標(biāo)計(jì)算的基準(zhǔn)固定扣除率

EBIT作為利潤指標(biāo)來計(jì)算利息扣除限額是否可行？通過對(duì)EBIT與EBITDA的觀察，總體上，EBIT與EBITDA的比例在2009-2014年之間相當(dāng)穩(wěn)定，保持在0.62至0.68之間（圖3），大部分情形下，EBIT小于EBITDA。

同時(shí)，EBIT與EBITDA的比例在不同行業(yè)表現(xiàn)出了較大差異，以2014年為例，在統(tǒng)計(jì)的138個(gè)行業(yè)中，EBIT與EBITDA的比例最低至0.21（Wireless Telecommunication Services，無線通信服務(wù)），最高至3.66（Multiline Retail，零售），大部分在0.6-0.9之間（圖4）。

為實(shí)現(xiàn)同樣的扣除效果，使用EBIT指標(biāo)需要更高的固定扣除率，在30%的扣除率水平上，受影響的企業(yè)比例升至22%（2009-2014平均數(shù)），遠(yuǎn)高于以EBITDA計(jì)算的13%的水平，而要實(shí)現(xiàn)這一水平，需要將固定扣除率提升至EBIT的50%-55%。

數(shù)據(jù)來源：根據(jù)OSIRIS數(shù)據(jù)庫數(shù)據(jù)計(jì)算整理。

五、完善我國現(xiàn)行資本弱化制度的思考

我國目前采用的資本弱化制度是固定扣除率法與轉(zhuǎn)讓定價(jià)獨(dú)立交易原則法相結(jié)合的方法。后BEPS時(shí)代，利息扣除問題也是我國關(guān)注的重點(diǎn)。如果直接引入利息扣除限額規(guī)則，可能涉及修改企業(yè)所得稅法及其實(shí)施條例，立法難度較大，因此本文擬從以下幾方面提出完善現(xiàn)行資本弱化制度的建議。

（一）適度降低標(biāo)準(zhǔn)債資比例

我國目前資本弱化制度，現(xiàn)有的兩檔債資比例標(biāo)準(zhǔn)實(shí)際上高于某些國家采用的比例標(biāo)準(zhǔn)。從我國的稅收實(shí)踐看，各地這方面的案例還不是很多，這也從側(cè)面說明了我國關(guān)聯(lián)債資比例相對(duì)偏高。目前企業(yè)的注冊(cè)資本金制度改為登記制，在企業(yè)運(yùn)營資金總量不變的條件下，因?yàn)閭鶆?wù)利息的稅盾作用，企業(yè)有可能會(huì)采取加大債務(wù)比例減少資本比例。根據(jù)對(duì)BVD數(shù)據(jù)庫中的行業(yè)數(shù)據(jù)分析，由于大部分行業(yè)的債資比例沒有超過2：1（含非關(guān)聯(lián)融資）。因此，建議未來修訂我國資本弱化制度時(shí)，適當(dāng)降低債資比例。另外，可以結(jié)合國際上的做法，具體標(biāo)準(zhǔn)可以采用一個(gè)固定值（如英國）。

數(shù)據(jù)來源：根據(jù)OSIRIS數(shù)據(jù)庫數(shù)據(jù)計(jì)算整理。

（二）對(duì)運(yùn)用獨(dú)立交易原則提供進(jìn)一步指引

1. 對(duì)借款額度是否符合獨(dú)立交易原則的評(píng)估

我國資本弱化制度規(guī)定，企業(yè)的關(guān)聯(lián)債資比例超過標(biāo)準(zhǔn)比例后，稅務(wù)機(jī)關(guān)要對(duì)同時(shí)對(duì)借款本金金額及超額利息支出是否符合獨(dú)立交易原則進(jìn)行判斷。在評(píng)價(jià)企業(yè)借款額度是否符合獨(dú)立交易原則時(shí)，建議不應(yīng)僅僅單純從獨(dú)立企業(yè)“能夠”借入的金額方面考慮，還應(yīng)該考慮獨(dú)立企業(yè)在可比條件下是否“愿意”借入這么多金額的債務(wù)，這兩方面應(yīng)該綜合考慮。

傳統(tǒng)上，衡量企業(yè)借款能力時(shí)考慮的主要因素是債務(wù)/權(quán)益比例，也可以采用多種方法的組合方法。比如基于一定資產(chǎn)基礎(chǔ)上的百分比法，如對(duì)于技術(shù)、傳媒及電信這些有形資產(chǎn)或固定資產(chǎn)缺乏的行業(yè)，通常運(yùn)用債務(wù)D/稅息折舊及攤銷（EBITDA）前利潤比例來量化這類非傳統(tǒng)企業(yè)的舉債能力。再比如，像銀行業(yè)一樣，引入利息保障倍數(shù)等指標(biāo)對(duì)企業(yè)的舉債額度是否符合獨(dú)立交易原則進(jìn)行評(píng)價(jià)。

2. 對(duì)利息支付是否符合獨(dú)立交易原則的評(píng)估

企業(yè)支付的關(guān)聯(lián)借款利息是否符合獨(dú)立交易原則，利率的確定是被重點(diǎn)關(guān)注的對(duì)象。通常將銀行同類同期貸款利率作為符合獨(dú)立交易原則的利率。實(shí)際上這忽略了對(duì)該利率是否為可比利率的驗(yàn)證。在尋找可比利率時(shí)，并不能簡單將銀行同類同期貸款利率直接作為符合獨(dú)立交易原則的貸款利率，還要結(jié)合企業(yè)的具體評(píng)級(jí)及自身特點(diǎn)加以考慮。

既要關(guān)注關(guān)聯(lián)貸款合同條款與可比企業(yè)與銀行等獨(dú)立貸款機(jī)構(gòu)簽署的貸款合同條款的一致性，還要關(guān)注貸款利率與可比企業(yè)與銀行等獨(dú)立貸款機(jī)構(gòu)簽署的貸款合同提供的利率的一致性。比如在對(duì)利率進(jìn)行評(píng)估時(shí)，關(guān)聯(lián)貸款是子公司貸款給母公司時(shí)，僅僅按照同類同期銀行貸款利率收取利息是不夠的，其應(yīng)收取的利息可以考慮按照可比債券的利率計(jì)算利息收入。因?yàn)槠髽I(yè)發(fā)行債券融資時(shí)，理性投資人（貸款人）由于在一定程度上放棄了對(duì)借款人的監(jiān)管權(quán)而要求高的利率補(bǔ)償。同理，在子公司向母公司提供貸款時(shí)，子公司無法對(duì)母公司實(shí)施有效監(jiān)管，與債券投資人在性質(zhì)上是類似的。因此，在確定子公司借款給母公司的符合獨(dú)立交易原則的借款利率時(shí)，債券利率就可以作為可比利率。

（三）引入預(yù)約資本弱化協(xié)議

在實(shí)務(wù)中，可以通過預(yù)約資本弱化協(xié)議進(jìn)一步強(qiáng)化我國資本弱化工作的日常管理。預(yù)約資本弱化協(xié)議是納稅人基于自身風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估基礎(chǔ)上，在交易發(fā)生后，向稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)該項(xiàng)交易之前，通過向稅務(wù)機(jī)關(guān)提交預(yù)約資本弱化申請(qǐng)，得到融資方面稅收確定性的一項(xiàng)協(xié)議制度。

協(xié)議應(yīng)充分解釋借款的商業(yè)目的及選擇該協(xié)議的優(yōu)勢(shì)；用清晰的商業(yè)條款來解釋成本與效益等式；從借出方和借入方角度分析借出和借入款項(xiàng)的風(fēng)險(xiǎn)，包括不能滿足貸款條款的風(fēng)險(xiǎn)及受處罰的可能性等。

六、結(jié)語

要做好BEPS項(xiàng)目在中國轉(zhuǎn)化落實(shí)，利息扣除行動(dòng)計(jì)劃是一個(gè)重要的方面，需要結(jié)合國際做法和我國實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)進(jìn)一步完善我國相關(guān)法律法規(guī)，進(jìn)一步拓寬資本弱化工作的范疇，細(xì)化獨(dú)立交易原則的判定規(guī)則，多角度對(duì)企業(yè)的融資能力和意愿進(jìn)行評(píng)估，增強(qiáng)對(duì)實(shí)踐的指引且增加可操作性。

責(zé)任編輯：李 業(yè)