資本認(rèn)繳制：沖擊與策略

王建敏

(中國青年政治學(xué)院《中國青年社會(huì)科學(xué)》編輯部，北京 100089)

資本認(rèn)繳制：沖擊與策略

王建敏

(中國青年政治學(xué)院《中國青年社會(huì)科學(xué)》編輯部，北京 100089)

資本認(rèn)繳制是我國特色社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的適時(shí)選擇，但在其施行過程中給市場主體的信用信息系統(tǒng)、注冊資本的管理、市場交易安全等帶來了極大的沖擊。對此，在分析資本認(rèn)繳制的內(nèi)涵與外延、辨析資本認(rèn)繳制與境外資本登記制的立法例的基礎(chǔ)上，謀求與資本認(rèn)繳制相配套的制度跟進(jìn)策略，提出股東應(yīng)踐諾守信、實(shí)繳資本登記公示、信息聯(lián)網(wǎng)協(xié)同監(jiān)管、信用信息公示、保護(hù)債權(quán)人利益及交易安全等建議。

資本認(rèn)繳制；沖擊；踐諾守信；保護(hù)機(jī)制

隨著我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展進(jìn)入新常態(tài)，面對新挑戰(zhàn)新形勢，2013年我國《公司法修正案》以公司注冊資本認(rèn)繳制代替注冊資本分期繳納制，這是對公司資本制度的一次重大變革與創(chuàng)新，還權(quán)于市場、還權(quán)于市場主體，極大地激發(fā)了市場活力和社會(huì)投資熱情，提高了大眾投資創(chuàng)業(yè)的積極性。我國公司注冊資本制度從1993-2013年的二十年間，經(jīng)歷了由最初的嚴(yán)格資本實(shí)繳制到分期繳納制再到資本認(rèn)繳制，即從嚴(yán)格法定到逐漸寬松、從嚴(yán)準(zhǔn)入寬監(jiān)管向?qū)挏?zhǔn)入嚴(yán)監(jiān)管的變革過程。公司資本制度作為公司立法的基本制度，牽一發(fā)而動(dòng)全身，因此，很有必要對資本認(rèn)繳制及交易安全問題加以研究。

一、資本認(rèn)繳制的基礎(chǔ)理論

“十二五”期間，我國經(jīng)濟(jì)下行壓力加大。正值經(jīng)濟(jì)增速換擋、結(jié)構(gòu)調(diào)整陣痛之際，亟需破解體制性、機(jī)制性和結(jié)構(gòu)性矛盾，以鼓勵(lì)投資創(chuàng)業(yè)、優(yōu)化營商環(huán)境。立法機(jī)關(guān)廢除最低公司資本數(shù)額的限制，改資本實(shí)繳制為資本認(rèn)繳制。此外，還配套相應(yīng)的措施：放寬、簡化經(jīng)營場所登記，允許“一照多址”“一址多照”。那么，什么是資本認(rèn)繳制呢？與境外資本登記制的立法例有什么不同？

(一)資本認(rèn)繳制的內(nèi)涵與外延

所謂資本認(rèn)繳制是指公司的注冊資本為公司在登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額或股本總額，股東按公司章程規(guī)定的認(rèn)繳數(shù)額、認(rèn)繳時(shí)間、認(rèn)繳方式向公司履行繳納義務(wù)，股東以其認(rèn)繳的出資或股本為限對公司承擔(dān)法律責(zé)任的制度*張利國：《芻議資本認(rèn)繳制》，《法制博覽》2016年第24期。。其主要內(nèi)容包括：取消公司設(shè)立時(shí)的法定最低注冊資本限額、首次出資比例、現(xiàn)金占出資比例的法律規(guī)定，允許股東自主約定出資期限、取消了驗(yàn)資制度、采取認(rèn)繳登記制。

與資本實(shí)繳制相比，其主要特征有：(1)自主性。資本認(rèn)繳制推崇的是公司資本自由主義，股東有高度自主權(quán)。其認(rèn)繳的出資額、出資期限、出資方式、首次出資比例等內(nèi)容均由章程規(guī)定，法律不予干預(yù)；(2)公示性。注冊資本只表明股東在公司設(shè)立時(shí)對出資的一種意愿，具有一定的公示性，這可以避免出現(xiàn)資本實(shí)繳制下抽逃注冊資本及借此逃避公司債務(wù)等弊端；(3)針對性。資本認(rèn)繳制只是取消了對有限責(zé)任公司與發(fā)起設(shè)立的股份有限公司的法定最低出資額的限制，對于銀行金融機(jī)構(gòu)和募集設(shè)立的股份有限公司等27個(gè)行業(yè)不適用資本認(rèn)繳制。這也間接反映資本認(rèn)繳制并非普遍適用于所有公司，它具有針對性，仍需要與我國市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平相適應(yīng)、銜接。資本認(rèn)繳制是資本運(yùn)營效益最大化的客觀需要，是資本、市場與政府在自由與規(guī)制之間博弈的結(jié)果、是股東與債權(quán)人之間權(quán)益平衡的結(jié)果。

(二)辨析資本認(rèn)繳制與境外資本登記制的立法例

迄今為止, 在世界各國公司的立法與實(shí)踐中，有三種典型的公司資本制模式: 法定資本制、授權(quán)資本制及折衷授權(quán)資本制。大陸法系國家傾向于選擇法定資本制模式，英美法系國家則比較傾向于靈活的授權(quán)資本制模式。目前使用最多的公司資本制度是折衷授權(quán)資本制，且采用法定資本制或授權(quán)資本制的國家都有向其發(fā)展演變的趨勢*袁田：《反思折中資本制——以公司資本制度的路徑選擇為視角》，《北方法學(xué)》2012年第4期。,學(xué)界對這三種模式存在著諸多說法。

第一，資本認(rèn)繳制與法定資本制。資本認(rèn)繳制下公司注冊資本總額必須在章程中明確規(guī)定，在這一點(diǎn)上如同法定資本制，兩者區(qū)別的關(guān)鍵點(diǎn)在于公司設(shè)立時(shí)，法定資本制不但要求在章程中規(guī)定公司資本總額，而且還需一次發(fā)行、全部繳足。法定資本制由明確的資本總額、全部認(rèn)購、一次發(fā)行三大要素構(gòu)成，它最早被以德國、法國為首的大陸法系國家使用，它對保障市場交易安全起著至關(guān)重要的作用，但因其太過嚴(yán)格，制約了公司的運(yùn)營效率、影響了公司的發(fā)展。資本認(rèn)繳制則是由明確的資本總額、認(rèn)繳部分資本或股份兩個(gè)要素構(gòu)成。資本認(rèn)繳制下股東是以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，若股東未繳足其認(rèn)繳的數(shù)額，當(dāng)公司無力清償債務(wù)或依法解散、清算時(shí)資不抵債，該股東負(fù)有先繳足其認(rèn)繳額的義務(wù)。法定資本制下，只要利害關(guān)系人不能證明存在抽逃注冊資本的行為，公司就必須以其現(xiàn)有的資產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任。

第二，資本認(rèn)繳制與授權(quán)資本制。設(shè)計(jì)授權(quán)資本制的主要目的是公司設(shè)立時(shí)節(jié)約成本、公司運(yùn)營時(shí)融資靈活，授權(quán)資本制下資本總額應(yīng)記載于公司章程，只要發(fā)起人認(rèn)足并繳付資本總額中的一部分，公司即可成立；未認(rèn)足部分，授權(quán)董事會(huì)根據(jù)公司的需要隨時(shí)發(fā)行新股。它由明確的資本總額、部分認(rèn)購和授權(quán)發(fā)行三個(gè)要素構(gòu)成。資本認(rèn)繳制與授權(quán)資本制兩者相比，都含有明確資本總額、認(rèn)足部分資本或股份兩大要素，但資本認(rèn)繳制下公司根本無法體現(xiàn)授權(quán)資本制的授權(quán)發(fā)行。

第三，資本認(rèn)繳制與折衷授權(quán)資本制。介于法定資本制和授權(quán)資本制之間的折衷授權(quán)資本制，由明確的資本總額、認(rèn)繳部分資本和股份以及授權(quán)發(fā)行三大要素構(gòu)成。它與授權(quán)資本制不同的是授權(quán)發(fā)行的部分不得超過公司資本的一定比例。折衷授權(quán)資本制是在借鑒授權(quán)資本制之基礎(chǔ)上結(jié)合實(shí)情，對公司資本制度進(jìn)行的修改和調(diào)整，產(chǎn)生折衷授權(quán)資本制模式，是法定資本制與授權(quán)資本制的結(jié)合與延續(xù)。德國最先實(shí)行這一制度。這種模式克服了授權(quán)資本制交易風(fēng)險(xiǎn)過大和法定資本制效率低下的缺陷。若將資本認(rèn)繳制的兩要素與折衷授權(quán)資本制三要素進(jìn)行比較，關(guān)鍵是授權(quán)發(fā)行這一要素?zé)o法在資本認(rèn)繳制下得以體現(xiàn)。

二、資本認(rèn)繳制的實(shí)行對相關(guān)制度與現(xiàn)實(shí)的沖擊

資本認(rèn)繳制驅(qū)動(dòng)市場繁榮的同時(shí)，也給還不完全成熟的市場經(jīng)濟(jì)以及尚不夠完善的相關(guān)制度和現(xiàn)實(shí)帶來了巨大的沖擊。

(一)相關(guān)制度缺失，配套措施跟不上

第一，資本認(rèn)繳制的實(shí)行，許多原本與注冊資本登記相關(guān)的配套制度不再適用，相關(guān)法律法規(guī)未及時(shí)做出相應(yīng)的調(diào)整與改變，有些條款盡管做出立法解釋，但仍有欠缺。如全國人大常委會(huì)對公司資本制度的變革做出了相應(yīng)的立法解釋，明確規(guī)定《刑法》中虛報(bào)注冊資本罪和虛假出資、抽逃出資罪*馮果、南玉梅：《論股東補(bǔ)充賠償責(zé)任及發(fā)起人的資本充實(shí)責(zé)任——以《〈公司法〉司法解釋三》第13條的解釋和適用為中心》，《人民司法(應(yīng)用)》2016年第4期。(以下簡稱“兩虛一抽”)只適用于資本實(shí)繳制下的傳統(tǒng)公司，不再適用于資本認(rèn)繳制下的新型公司，但是，《刑法》中關(guān)于“兩虛一抽”的規(guī)定并未做出同步調(diào)整。資本認(rèn)繳制下在公司登記注冊時(shí)，只需登記公司的認(rèn)繳資本，交易相對人和債權(quán)人無法知道公司的真實(shí)運(yùn)營能力，在我國目前信用體系還不夠完善的情形下，難免發(fā)生抽逃、篡改、轉(zhuǎn)移實(shí)繳資本、拖欠認(rèn)繳資本等現(xiàn)象，加大交易相對人及債權(quán)人風(fēng)險(xiǎn)，給市場帶來沖擊和隱患。

第二，為了彌補(bǔ)公司成立之時(shí)物質(zhì)基礎(chǔ)存在的瑕疵，更好地保護(hù)債權(quán)人的利益，法律規(guī)定了股東的補(bǔ)充賠償責(zé)任與發(fā)起人的資本充實(shí)責(zé)任。股東補(bǔ)充賠償責(zé)任來源于出資認(rèn)繳行為，而發(fā)起人資本充實(shí)責(zé)任來源于資本制度下的資本維持和資本確定原則。最高人民法院關(guān)于適用我國《公司法》若干問題的規(guī)定(三)(以下稱《公司法解釋(三)》)第13條第2、3款突破債的相對性，規(guī)定股東及發(fā)起人對公司的責(zé)任直接擴(kuò)大適用至債權(quán)人*馮果、南玉梅：《論股東補(bǔ)充賠償責(zé)任及發(fā)起人的資本充實(shí)責(zé)任——以《〈公司法〉司法解釋三》第13條的解釋和適用為中心》，《人民司法(應(yīng)用)》2016年第4期。。但實(shí)踐中出現(xiàn)的相關(guān)問題如何解決法律并未做出清晰的說明。比如，債權(quán)人向未履行(未完全履行)出資義務(wù)的股東行使請求權(quán)的，有無相關(guān)的法律依據(jù)；未履行(未完全履行)出資義務(wù)是否包括出資期未屆滿而未履行的情形；出資期未屆滿的股東應(yīng)債權(quán)人請求提前履行出資義務(wù)的，是否可以主張履行后的期限利益等一系列問題給司法實(shí)務(wù)帶來巨大沖擊和困擾?！豆痉ń忉?三)》第13條第3款規(guī)定，發(fā)起人與股東對債權(quán)人的請求承擔(dān)連帶責(zé)任*馮果、南玉梅：《論股東補(bǔ)充賠償責(zé)任及發(fā)起人的資本充實(shí)責(zé)任——以《〈公司法〉司法解釋三》第13條的解釋和適用為中心》，《人民司法(應(yīng)用)》2016年第4期。。假設(shè)公司成立后，出現(xiàn)認(rèn)購的股東撤銷其認(rèn)購要約，或者股份認(rèn)購人撤銷其股份認(rèn)購的行為，致使公司存在未認(rèn)購股份之時(shí)，債權(quán)人能否根據(jù)該條款要求發(fā)起人承擔(dān)資本充實(shí)責(zé)任；發(fā)起人的主觀狀態(tài)是否影響其承擔(dān)資本充實(shí)責(zé)任；發(fā)起人承擔(dān)資本充實(shí)責(zé)任的范圍是股東認(rèn)繳額還是注冊資本金等，這一系列問題解決好是正確適用《公司法解釋(三)》的關(guān)鍵。

(二)對注冊資本管理的沖擊

資本認(rèn)繳制給公司帶來的最明顯、最主要的益處是公司開辦時(shí)免去股東籌資之苦和籌資成本，但是資本認(rèn)繳制下的“認(rèn)而不實(shí)繳”并不等于“認(rèn)而不繳”、“可以不繳”，從某種意義說，對公司事務(wù)管理及風(fēng)險(xiǎn)管控提出更高的要求，公司注冊資本由行政強(qiáng)制的管理變?yōu)楣咀杂傻墓芾?，增加了公司及股東的責(zé)任。倘若公司股東未繳足其出資，在公司因無法清償債務(wù)、或依法解散清算時(shí)資不抵債，該股東應(yīng)負(fù)先繳足其出資的義務(wù)。

對注冊資本信賴觀念的沖擊。盡管注冊資本不應(yīng)該背負(fù)著公司債務(wù)擔(dān)保功能，但在某種程度上注冊資本仍然與公司的信用相關(guān)聯(lián)。大多數(shù)人認(rèn)為公司注冊資本越多，承受風(fēng)險(xiǎn)能力就越強(qiáng)，在實(shí)務(wù)中就更愿意與之合作，這實(shí)質(zhì)上就是注冊資本信賴。資本認(rèn)繳制下公司注冊資本存在不對稱的可能性很大。債權(quán)人很難找到簡便可行的方法查詢其是否實(shí)際擁有相應(yīng)資產(chǎn)。

(三)市場主體的信用信息系統(tǒng)存在風(fēng)險(xiǎn)和漏洞

資本認(rèn)繳制下交易安全的基石是市場主體的信用。隨著社會(huì)對信用的重視度不斷提高，人們對市場主體的信用信息系統(tǒng)提出更高的要求。當(dāng)前市場主體的信用系統(tǒng)仍然存在資信風(fēng)險(xiǎn)和漏洞：(1)公布信息不全面，欠缺全面反應(yīng)公司主體人格品質(zhì)的整體信息。企業(yè)年度報(bào)告中難以找到反應(yīng)誠信方面的重要情況信息，如公司注冊資本、公司的履約、違約等；(2)更新速度較慢，難以及時(shí)看到更新動(dòng)態(tài)，不能夠及時(shí)獲取企業(yè)信息；(3)公眾難以參與監(jiān)督。該系統(tǒng)是單向的，公眾無法對有關(guān)信息進(jìn)行反饋。

公司資本制度變革的初衷是改良公司的資信狀況，促成高效、安全、便捷的交易。資本認(rèn)繳制下極易出現(xiàn)濫設(shè)公司，隨意申報(bào)注冊資本，超越認(rèn)購能力等問題，致使企業(yè)的數(shù)量急劇增加，“空殼公司”“皮包公司”“無賴公司”大量出現(xiàn)，在交易過程中資金周轉(zhuǎn)失靈的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，導(dǎo)致市場的混亂，使交易安全得不到保證，最終也損害了公平競爭和誠實(shí)守信的市場競爭秩序。

(四)保護(hù)債權(quán)人的利益難度大

1.公司間信任危機(jī)，債權(quán)人利益難以保護(hù)。不少股東或公司運(yùn)用不同的方式、手段實(shí)施著認(rèn)資而不繳資或其他規(guī)避賦稅的行為，造成公司間信任危機(jī)，導(dǎo)致不知情相對交易人的利益受到損失。在選擇交易對象時(shí)，大多數(shù)公司只是通過觀察對方是否具有良好的企業(yè)形象，是否具有充足的資本及經(jīng)營能力等加以判斷。一旦該公司或企業(yè)的債權(quán)人的合法權(quán)利受到威脅，其信賴?yán)嬖獾角趾?，就?huì)導(dǎo)致企業(yè)間信任危機(jī)，那就違背資本認(rèn)繳制實(shí)行的初衷。這種企業(yè)間信任危機(jī)的情形一旦出現(xiàn)，其負(fù)面影響會(huì)呈擴(kuò)散狀傳播，致使保護(hù)債權(quán)人利益難以實(shí)現(xiàn)。

2.認(rèn)資而不按時(shí)繳資，欠缺實(shí)繳資本保障。資本認(rèn)繳制下難免會(huì)有一些人或者公司利用法律與市場給予的自由，打市場規(guī)則的擦邊球。比如，有的公司或股東虛假認(rèn)繳資本以顯示其似乎有雄厚營業(yè)資本；有的股東在認(rèn)資之初沒有不繳資的意思，后來因某種原因無法繼續(xù)繳資；有的公司成立時(shí)就懷有非法目的故意不繳資；等等。公司在資本存在瑕疵的情形下對外從事經(jīng)營活動(dòng)好像在賭博:贏則繼續(xù)經(jīng)營；輸也不過僅僅將運(yùn)營成本搭進(jìn)去，只能用公司的現(xiàn)存資本償還或者抵償對債權(quán)人的債務(wù)。公司注冊資本的數(shù)額是否與其經(jīng)營能力相稱，暗含著與公司交易的企業(yè)或消費(fèi)者的合法利益能否得到保障。

(五)容易滋生違法犯罪行為

《刑法》中“兩虛一抽”的罪名，盡管不再適用于資本認(rèn)繳制下的新型公司。但實(shí)務(wù)上股東或企業(yè)主有意而為的、與之相關(guān)的違法、犯罪的行為仍然變相存在，甚至足以構(gòu)成其他形式的經(jīng)濟(jì)犯罪。在沒有了“兩虛一抽”罪名的約束下，他們故意實(shí)施的不繳資或虛假認(rèn)資行為，很難依據(jù)現(xiàn)有的經(jīng)濟(jì)犯罪罪名予以刑事制裁，這體現(xiàn)出法律的滯后性。亟需出臺(tái)和細(xì)化相關(guān)法律對此類違法犯罪行為加以防范與處理，以保證公司、企業(yè)資本認(rèn)繳制下健康發(fā)展。

(六)資本認(rèn)繳制下的涉稅風(fēng)險(xiǎn)

資本認(rèn)繳制下公司、股東自主權(quán)加大，也極大地影響了對印花稅、企業(yè)所得稅以及個(gè)人所得稅等主要稅種的稅收和征管。印花稅是由納稅人自行繳納的，資本認(rèn)繳制下公司繳納印花稅的數(shù)額之真實(shí)性很難保證。因?yàn)楣咀孕袥Q定公司資本認(rèn)繳與實(shí)繳數(shù)額，稅務(wù)機(jī)關(guān)幾乎無法掌控和認(rèn)定企業(yè)實(shí)繳實(shí)收資本。有的股東或公司惡意實(shí)施逃避稅收及相關(guān)不法行為，比如：股東虛假認(rèn)資，且不能按約定期限、數(shù)額繳資，希圖減少企業(yè)所得額；有意增加關(guān)聯(lián)方利息支出稅前扣除，減少納稅額；做出利潤分配決議卻無代扣代繳企業(yè)所得稅的行為。在轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，蓄意延遲取得股權(quán)時(shí)間；故意為股權(quán)的取得增加不確定性因素，致使難以確定個(gè)人所得稅的稅額等等，這一系列行為干擾和阻礙稅務(wù)機(jī)關(guān)合法收稅，加大了其執(zhí)法難度。

三、完善我國資本認(rèn)繳制的建議

資本認(rèn)繳制本身是一種與時(shí)俱進(jìn)的創(chuàng)新，針對其弊端以及面臨的風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)及時(shí)采取措施保障債權(quán)人利益及交易安全，真正發(fā)揮其先進(jìn)性以平衡股東、公司、債權(quán)人三者之利益。

(一)需完善相關(guān)配套法律制度

1.完善相關(guān)的刑事立法

刑法中“兩虛一抽”的罪名仍適用國務(wù)院規(guī)定27個(gè)暫不實(shí)行資本認(rèn)繳制的行業(yè)。除此之外，資本認(rèn)繳制下出資額、出資期限、出資方式由章程規(guī)定，股東認(rèn)繳的出資額往往會(huì)大大超出其能力范圍，對于認(rèn)繳資本與實(shí)繳資本之間的差額過大，刑法還應(yīng)予以約束；股東在出資期限內(nèi)出資不實(shí)，致使公司資不抵債或破產(chǎn)清算，對此種情形應(yīng)及時(shí)修改《刑法》關(guān)于“兩虛一抽”的新的司法解釋。資本認(rèn)繳制下更應(yīng)關(guān)注公司發(fā)起人認(rèn)繳的出資額未繳足部分如何繳足、如何承擔(dān)資本充實(shí)責(zé)任，刑法應(yīng)及時(shí)對相關(guān)法條進(jìn)行修改與完善，以防范有可能給公司債權(quán)人及利益相關(guān)者帶來不可預(yù)測的風(fēng)險(xiǎn)。

2.完善相關(guān)民事立法

資本認(rèn)繳制下出現(xiàn)出資者對公司認(rèn)繳的出資額過大、出資期限過長、股東出資不實(shí)等現(xiàn)象，進(jìn)而導(dǎo)致公司失信于市場，威脅交易安全，損害債權(quán)人及其他利益相關(guān)者等連鎖反應(yīng)。立法上是否考慮區(qū)別對待不同類型的公司：對特大型公司，應(yīng)實(shí)行分期認(rèn)繳制，以有效防范投資者明顯超過經(jīng)濟(jì)能力而認(rèn)繳巨額注冊資本；對出資者約定出資期限過長，甚至超出自然人平均壽命，應(yīng)制定相關(guān)法律加以限制。在分享資本認(rèn)繳制帶來的紅利的同時(shí)，還應(yīng)考慮其引發(fā)的后續(xù)問題，調(diào)整其所適用的相關(guān)法律法規(guī)，只有這樣才能平衡多方利益，維護(hù)交易安全，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)持續(xù)增長。

(二)公司股東應(yīng)誠信經(jīng)營、踐諾守信

公司股東需理性地分析自身的投資能力,應(yīng)經(jīng)過深思熟慮后做出認(rèn)繳出資的承諾。未按約實(shí)繳出資的，依據(jù)法律、公司章程規(guī)定，以其認(rèn)繳的出資額承擔(dān)民事責(zé)任。另外，最高院應(yīng)針對公司社會(huì)責(zé)任條款的司法適用標(biāo)準(zhǔn)、條件，盡快做出司法解釋。立法機(jī)關(guān)也應(yīng)統(tǒng)籌考慮安全交易，避免相對交易人及消費(fèi)者成為不法投資者的犧牲品。

(三)實(shí)繳資本登記公示，信息聯(lián)網(wǎng)協(xié)同監(jiān)管

資本認(rèn)繳制下僅僅要求對認(rèn)繳資本登記注冊，對實(shí)繳資本卻無強(qiáng)制登記的要求，讓公司自主選擇是否在營業(yè)執(zhí)照中注明認(rèn)繳資本與實(shí)繳資本，這無疑留下了制度缺憾。認(rèn)繳資本派生出股東出資義務(wù)，實(shí)繳資本派生出股東出資責(zé)任。資本認(rèn)繳制下公司要注明實(shí)繳的資本額，需向公司登記機(jī)關(guān)出示必要的、合法的證明材料，登記機(jī)關(guān)予以審核，這在一定程度上能夠增加公司的信譽(yù)度。所以，不僅公司設(shè)立時(shí)對實(shí)繳資本登記公示，而且在公司運(yùn)營中資本發(fā)生變更時(shí)也應(yīng)持續(xù)運(yùn)用，這會(huì)對防范公司或股東虛假、篡改或抽逃出資起著重要作用。政府部門應(yīng)對企業(yè)登記信息的建設(shè)與管理高度重視，把工商、稅務(wù)、銀行、質(zhì)檢、公安等信息聯(lián)網(wǎng)，加快建立完善披露企業(yè)登記信息平臺(tái)，逐步形成多元化的市場監(jiān)管格局，充分發(fā)揮政府部門協(xié)同監(jiān)管、行業(yè)自律、社會(huì)監(jiān)督與市場主體自治的作用。

(四)信用信息公示，完善信用約束與監(jiān)督機(jī)制

目前，亟待建立與完善最便捷有效的公司信息公示平臺(tái)，及時(shí)、準(zhǔn)確的公示和更新相關(guān)信息，這不僅有利于打造公司自身良好形象，還能夠增進(jìn)企業(yè)與交易相對人、企業(yè)與債權(quán)人之間的信賴，提高交易效率。政府應(yīng)完善信用信息約束機(jī)制，把好企業(yè)自主公示的信息關(guān)，通過抽檢，若發(fā)現(xiàn)公司在財(cái)務(wù)信息、重大經(jīng)營事項(xiàng)上有欺騙、隱瞞情形的，工商行政管理機(jī)構(gòu)有權(quán)對其處罰。企業(yè)若有不良信息記錄，公眾就會(huì)通過全國聯(lián)網(wǎng)迅速知曉，這無疑可以加大失信者的失信成本，對其產(chǎn)生信用制裁的后果，讓其增強(qiáng)誠信守法的意識(shí)，確保交易相對人精準(zhǔn)獲取企業(yè)信息，更好地維護(hù)市場秩序。

建立健全的信息披露制度。公司的基本信息直接關(guān)系到公司的償債能力和對風(fēng)險(xiǎn)的應(yīng)對能力。應(yīng)在遵循國家相關(guān)制度的基礎(chǔ)上，結(jié)合現(xiàn)實(shí)完善相關(guān)管理技術(shù)，使信息披露制度標(biāo)準(zhǔn)化。公司應(yīng)建立包括出資、信用、資產(chǎn)構(gòu)成等完整的信息披露制度，使交易相對人客觀了解公司股東的出資狀況、公司的運(yùn)營情況，自主分析判斷其合作的誠信度和交易的風(fēng)險(xiǎn)，在此基礎(chǔ)上做出理性的選擇。

建立完善的公司監(jiān)督體系。針對現(xiàn)有的包括公司設(shè)立登記及年度報(bào)告的靜態(tài)信息、公司注冊資本增減等動(dòng)態(tài)信息在內(nèi)的信用信息公示系統(tǒng)，必須建立相應(yīng)的、便捷的信息反饋與監(jiān)督功能。只有充分發(fā)揮公司信息公示體系以及社會(huì)反饋與監(jiān)督的作用，才能保證公司信息的全面性、動(dòng)態(tài)性、真實(shí)性、反饋性，才能及時(shí)發(fā)現(xiàn)不真實(shí)情況和問題，使之得到解決和監(jiān)督；工商、稅務(wù)等政府管理部門可以協(xié)同監(jiān)督，分別由各管理部門派專人專門處理反饋信息，及時(shí)、公正地將處理意見公布于相關(guān)的網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)。另外，還可以建立企業(yè)信用評(píng)級(jí)制度，遵循守信獎(jiǎng)、失信罰的原則，獎(jiǎng)懲分明，使信用評(píng)級(jí)專業(yè)化、常態(tài)化。

(五)完善債權(quán)人的保護(hù)機(jī)制

資本認(rèn)繳制下交易相對人僅僅依靠社會(huì)中介機(jī)構(gòu)出具會(huì)計(jì)報(bào)表等材料，來了解公司的實(shí)收資本狀況，這在很大程度上加大了交易相對人的風(fēng)險(xiǎn)，債權(quán)人利益難以保護(hù)，更談不上維護(hù)交易安全了。債權(quán)人應(yīng)加強(qiáng)防范風(fēng)險(xiǎn)的意識(shí)。在交易之前需做到充分了解對方的有關(guān)股東、關(guān)聯(lián)企業(yè)及公司財(cái)務(wù)、公司治理等情況，必要時(shí)可通過實(shí)地考察，工商、稅務(wù)部門核實(shí)，要求對方提供相關(guān)證件及財(cái)務(wù)報(bào)表等材料。在交易之中，對對方的信用進(jìn)行動(dòng)態(tài)跟蹤，及時(shí)做出信用預(yù)警；簽訂合同之時(shí)，應(yīng)對合同條款反復(fù)推敲、仔細(xì)斟酌，充分了解相應(yīng)的權(quán)利、義務(wù)及違約責(zé)任等內(nèi)容，必要時(shí)可要求對方提供相應(yīng)的擔(dān)保，以擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。

建立保證有限公司，以股東對公司的擔(dān)保，來增強(qiáng)公司的信用度。一般的保證是由第三人為公司提供擔(dān)保，而保證有限公司是公司股東對公司的債務(wù)提供保證的一種特殊的人保形式，股東的責(zé)任不僅僅局限于以其出資額為限，而是以其已做出的保證在公司清算時(shí)向公司承擔(dān)提供資產(chǎn)的數(shù)額為限。這既解決了債權(quán)人與交易相對人的后顧之憂，又給公司贏得了更多交易的機(jī)會(huì)，有助于樹立公司商譽(yù)。

完善催繳機(jī)制?！豆痉ń忉?三)》提到催繳機(jī)制，但沒有具體的、專門的規(guī)定，僅是提到當(dāng)公司股東未按章程約定繳納其出資義務(wù)時(shí)，公司有義務(wù)追繳股東出資。公司未履行催繳義務(wù)，債權(quán)人可以股東和其他發(fā)起人為被告向人民法院提起訴訟，要求其承擔(dān)資本充實(shí)責(zé)任。為保護(hù)債權(quán)人利益及交易安全，資本認(rèn)繳制下需考慮的首要問題是確保認(rèn)繳的資本按時(shí)到位。因此，對股東欠繳出資額的催繳，應(yīng)當(dāng)由公司先向欠繳出資的股東催繳，體現(xiàn)了公司自治。在公司先行催繳無效的情況下才能向人民法院起訴。資本認(rèn)繳制下設(shè)置的催繳程序，這不僅能夠維護(hù)公司資本充實(shí)，還保護(hù)債權(quán)人的債權(quán)。

《公司法解釋(三)》第13條第2款規(guī)定：股東對債權(quán)人的補(bǔ)充賠償責(zé)任，即股東存在未履行或未全面履行出資義務(wù)且公司存在債務(wù)不能清償時(shí)，債權(quán)人有權(quán)請求股東在未出資本息范圍內(nèi)承擔(dān)清償責(zé)任。此條款能否擴(kuò)大適用于股東未到期的出資義務(wù)，在此沒有明確。筆者認(rèn)為：提前履行出資義務(wù)的股東不得向債權(quán)人主張所謂的期限利益。由于資本認(rèn)繳制下出資時(shí)間不屬于公司登記事項(xiàng)，而屬于公司章程約定的事項(xiàng)，章程約定的事項(xiàng)不得對抗債權(quán)人；(2)提前履行出資義務(wù)的股東不得向公司主張利息抵扣，即期限利益。若許可股東主張期限利益，那么股東即可以從實(shí)際出資中扣除提前繳付給公司的部分出資的利息，其實(shí)際出資額就會(huì)小于認(rèn)繳額，這與資本法定原則相違背；(3)提前履行出資義務(wù)的股東可以向其他股東主張?zhí)崆奥男谐鲑Y義務(wù)而產(chǎn)生的期限利益。公司章程實(shí)質(zhì)上就是初始股東達(dá)成的協(xié)議，提前履行出資義務(wù)的股東有權(quán)依據(jù)合同法向其他股東請求補(bǔ)償其提前履行義務(wù)而產(chǎn)生的費(fèi)用。但是，這需依照契約自由、契約正義的原理，結(jié)合具體情況加以具體分析，假設(shè)約定的出資期限過長，利息抵扣金額幾乎相當(dāng)于實(shí)際出資額，那么基于請求權(quán)的正當(dāng)性考慮，該主張就不應(yīng)支持或不應(yīng)完全支持。

(六)合理運(yùn)用公司法人格否認(rèn)制度

資本認(rèn)繳制下有的股東企圖通過注冊高額的資本使公司獲取信譽(yù)，可是又因股東出資不足，致使公司凈資產(chǎn)明顯少于注冊資本額，從而損害債權(quán)人利益。對此，債權(quán)人可根據(jù)公司法人格否認(rèn)制度對債權(quán)加以維權(quán)。我國《公司法》第20 條規(guī)定：公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。需要注意的是，債權(quán)人之利益受損的原因是公司資本不足，公司資本不足的原因是股東出資不足。由此，很有必要通過完善與強(qiáng)化法人人格否認(rèn)制度，來對股東濫用法人獨(dú)立的地位、股東承擔(dān)有限責(zé)任等損害債權(quán)人利益的行為加以規(guī)制*薛麗蓉：《小議“刺破公司面紗”法則在中國的發(fā)展》，《法制與經(jīng)濟(jì)》 2011年第9期。。

總之，資本認(rèn)繳制的實(shí)施是我國公司資本制度的重大變革，它適應(yīng)了經(jīng)濟(jì)發(fā)展新常態(tài)，標(biāo)志著我國公司資本制度從保障安全向增進(jìn)效率的目標(biāo)轉(zhuǎn)變，對促進(jìn)創(chuàng)新型企業(yè)快速成長、增加就業(yè)機(jī)會(huì)、促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)穩(wěn)步前行起著至關(guān)重要的作用。

本文系教育部人文社會(huì)科學(xué)基金項(xiàng)目“資本認(rèn)繳制及交易安全研究”(項(xiàng)目編號(hào):16YJA820015)、北京市社會(huì)科學(xué)基金項(xiàng)目“國家治理中法治與德治相結(jié)合研究”(項(xiàng)目編號(hào):15FXB027)、司法部國家法治與法學(xué)理論研究項(xiàng)目“保險(xiǎn)合同中免責(zé)條款的法律規(guī)制研究”(項(xiàng)目編號(hào):15SFB5031)的階段性成果。

王建敏，女，中國青年政治學(xué)院《中國青年社會(huì)科學(xué)》編輯部教授，研究方向?yàn)樯谭▽W(xué)。

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1002-3909(2017)06-0089-06

[責(zé)任編輯:譚建]