論徽州歷史文化的知識產(chǎn)權(quán)利益及實現(xiàn)

李之琳

（黃山學(xué)院 經(jīng)濟管理學(xué)院，安徽 黃山245041）

知識產(chǎn)權(quán)制度通過維護知識的私權(quán)秩序促進文化的交流傳播，徽州豐富的歷史文化資源是經(jīng)過漫長的發(fā)展創(chuàng)新而沉淀下來的知識信息，蘊含著巨大的社會經(jīng)濟價值，在遵循徽州歷史文化本真面貌的基礎(chǔ)上，發(fā)掘并固化徽州歷史文化的知識產(chǎn)權(quán)利益，將其轉(zhuǎn)化成經(jīng)濟效益，是我們正確認識并合理利用徽州歷史文化價值及其體現(xiàn)的利益時不能回避的一個問題。

一、具有知識產(chǎn)權(quán)意義的徽州歷史文化類型的確定

歷史文化是一個國家和民族在長期的社會實踐中所積淀的文化遺產(chǎn)，它是民族特有的思維方式的精神體現(xiàn)，按照聯(lián)合國教科文組織《世界遺產(chǎn)公約》《保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》的界定，歷史文化遺產(chǎn)資源包括物質(zhì)文化遺產(chǎn)和非物質(zhì)文化遺產(chǎn)兩大類。[1]43可見，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是歷史文化的重要載體和表現(xiàn)形式，知識產(chǎn)權(quán)制度固化權(quán)利人對智力成果的壟斷利益，強調(diào)信息知識的財產(chǎn)性，故關(guān)注歷史文化中具有資本屬性的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)資源具有重要的意義。

徽州歷史文化以有形或無形的形式存在于徽州人民當中，依靠人們口頭傳述和行為模仿而代代相傳，其表現(xiàn)形式或許與一定的物質(zhì)遺存相聯(lián)系，但本質(zhì)卻是與有形介質(zhì)無關(guān)的無形的文化信息，徽州歷史文化內(nèi)蘊的無形價值內(nèi)涵使其具備了成為知識產(chǎn)權(quán)保護客體的潛質(zhì)，但是徽州歷史文化的內(nèi)涵非常廣泛，不是所有的徽州歷史文化都具有經(jīng)濟價值和知識產(chǎn)權(quán)意義，都能析出可知識產(chǎn)權(quán)化的利益。如徽州傳統(tǒng)風(fēng)俗、禮儀、節(jié)慶和方言等，雖具有豐富的文化價值，卻欠缺知識產(chǎn)權(quán)意義。知識產(chǎn)權(quán)更多的是調(diào)整包括非遺資源的傳統(tǒng)知識在利用與傳播中的利益關(guān)系，世界知識產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）對傳統(tǒng)知識的界定就是以傳統(tǒng)知識在產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域內(nèi)是否具有利用價值和商業(yè)利益的角度為視角的，WIPO報告將傳統(tǒng)知識劃分為民間文學(xué)藝術(shù)表達、傳統(tǒng)科技知識和傳統(tǒng)標記三大類。[2]230因此，具有知識產(chǎn)權(quán)意義的徽州歷史文化可以概括為以下三種類型：

1.徽州民間文藝

民間文藝是來自于民間文學(xué)藝術(shù)領(lǐng)域內(nèi)的智力成果的表達，WIPO-IG會議文件中將其劃分為民間文學(xué)、民間音樂、民間舞蹈及其他動作表現(xiàn)形式和民間美術(shù)等四種形式。[3]2徽州人民在長期的勞動實踐過程中創(chuàng)作出了內(nèi)容豐富、體裁多樣的民間文學(xué)藝術(shù)，如黃山市文委采集編纂的《徽州記憶》一書中涉及的徽州民間文藝內(nèi)容就多達上千項，其中徽州民間文學(xué)（口頭文學(xué)）934項，民間美術(shù)23項，民間音樂16項，民間舞蹈30項，戲曲5項，民間雜技10項。[4]1

2.徽州傳統(tǒng)技藝

傳統(tǒng)技藝是由特定群體或個體創(chuàng)造的，在特定區(qū)域內(nèi)世代相傳，并具有鮮明地方特色的知識、技術(shù)和決竅的總和，徽州人民在其漫長的生產(chǎn)生活過程中創(chuàng)造了很多有關(guān)自然界和宇宙的解決實際問題的技術(shù)方案，在具體制作環(huán)節(jié)上體現(xiàn)出精巧的技術(shù)性特征，有著突出的文化價值和經(jīng)濟價值?；罩輦鹘y(tǒng)技藝主要包括徽州傳統(tǒng)醫(yī)藥知識和徽州傳統(tǒng)手工技藝兩大類型，其中徽州傳統(tǒng)醫(yī)藥知識主要以新安醫(yī)學(xué)為傳承，而徽州傳統(tǒng)手工技藝的內(nèi)容則非常豐富，典型代表有徽墨制作技藝、徽州漆器制作技藝、歙硯制作技藝、萬安羅盤制作技藝、徽州建筑傳統(tǒng)技藝、黃山毛峰和太平猴魁等綠茶制作技藝、祁門紅茶制作技藝等，為闡述方便，此處的徽州傳統(tǒng)手工技藝涵蓋徽州傳統(tǒng)設(shè)計，如徽州三雕設(shè)計、徽州建筑設(shè)計等。

3.徽州老字號

字號是我國商業(yè)活動中用以區(qū)分不同商事主體的特定名稱?；罩萆倘嗽诼L曲折的發(fā)展進程中，培育形成了眾多老字號品牌，這些字號既用來彰顯商家和產(chǎn)品的個性特征，又包含著祈福明志等特定寓意和推廣宣傳功能，長期的經(jīng)營積累使徽州老字號沉淀出對消費者有吸收力、對市場有占領(lǐng)力的財產(chǎn)價值。截至2016年，黃山市擁有謝裕大茶葉股份有限公司、歙縣老胡開文墨業(yè)有限公司、休寧縣萬安吳魯衡羅經(jīng)老店有限公司等5家中華老字號企業(yè)，擁有黃山六百里猴魁茶業(yè)有限公司、胡小石雕刻有限公司、祁門紅茶發(fā)展有限公司等24家安徽老字號企業(yè)。①徽州老字號蘊含的經(jīng)營方式、產(chǎn)品特色、字號招牌體現(xiàn)了徽州獨特的地域文化色彩，是歷史賦予徽州的無形資產(chǎn)和寶貴財富。

二、徽州歷史文化的知識產(chǎn)權(quán)利益結(jié)構(gòu)

對徽州歷史文化中存在的知識產(chǎn)權(quán)利益進行剖析和細化，是建構(gòu)徽州歷史文化知識產(chǎn)權(quán)保護制度的基礎(chǔ)。

（一）防止被不當使用的共性知識產(chǎn)權(quán)利益

現(xiàn)實中，盡管人們還沒有厘清徽州歷史文化中所包含的巨大知識產(chǎn)權(quán)利益，但利用知識產(chǎn)權(quán)工具對徽州歷史文化資源進行掠奪的現(xiàn)象卻時有發(fā)生，如新安醫(yī)藥在徽州，新安商標卻在亳州；還有2011年發(fā)生的“黃山毛峰含違禁農(nóng)藥，李鬼原是大地迎春”事件，就是一起典型的外地企業(yè)損害黃山毛峰信譽的案例。[5]很多人錯誤地以為，歷史文化資源是公共資源，可以免費享用，類似歷史文化商標被搶注等行為不會對資源造成威脅，由此也造成在面對徽州歷史文化被不當商業(yè)利用時，很多管理單位的不作為，不僅沒有保障徽州歷史文化持有者的財產(chǎn)權(quán)，而且其精神權(quán)益也得不到尊重。其實，強調(diào)對徽州歷史文化進行知識產(chǎn)權(quán)保護，是挖掘徽州歷史文化產(chǎn)權(quán)利益的一個重要考慮，也是防止徽州歷史文化被不當使用，從而避免給徽州社會生活和文化帶來負面影響。因此，前述三類可知識產(chǎn)權(quán)化的徽州歷史文化具有一個共同的知識產(chǎn)權(quán)利益，就是排除第三方未經(jīng)授權(quán)的使用，這是一種防御性利益，有學(xué)者稱之為消極知識產(chǎn)權(quán)利益。[6]124具體體現(xiàn)為三方面的內(nèi)容：一是排除他人就徽州文藝獲得著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)利益；二是排除他人就徽州傳統(tǒng)技藝、傳統(tǒng)設(shè)計獲得類似于發(fā)明、外觀設(shè)計等知識產(chǎn)權(quán)的利益；三是排除他人就徽州老字號獲得類似于商標權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)利益。防止被不當利用實是對徽州歷史文化傳承主體地位和勞動的認可，只有充分尊重主體地位，才能從根本上推動徽州歷史文化的延續(xù)和發(fā)展。

當然，我們在強調(diào)徽州歷史文化的消極知識產(chǎn)權(quán)利益時，并不阻礙徽州地域內(nèi)部的成員基于習(xí)慣或?qū)嵺`繼續(xù)保有或無償使用這些文化遺產(chǎn)信息，也不排除徽州地域之外的其它公眾基于公共利益使用文化資源。知識產(chǎn)權(quán)在賦予文化遺產(chǎn)信息的壟斷利益時，也要注重平衡主體權(quán)利和公眾權(quán)利，規(guī)定相應(yīng)的知識產(chǎn)權(quán)“合理使用”空間。

（二）不同文化的不同知識產(chǎn)權(quán)利益

如前所述，徽州歷史文化資源中可以成為知識產(chǎn)權(quán)保護適格對象的主要是徽州民間文藝、徽州傳統(tǒng)技藝和徽州老字號三種類型，這三類歷史文化資源性質(zhì)各異，具有不同的知識產(chǎn)權(quán)利益，由此構(gòu)成徽州歷史文化知識產(chǎn)權(quán)的利益結(jié)構(gòu)。

1.徽州民間文藝的知識產(chǎn)權(quán)利益

徽劇、徽州民歌民謠、徽州目連戲、祁門儺舞等徽州民間文學(xué)藝術(shù)與著作法意義上的作品具有很多相似之處，因此，當這些民歌曲調(diào)或劇本劇目由徽州地域有關(guān)成員或成員代表加以記錄、整理予以出版時，這些成員及相應(yīng)組織就獲得了某種著作權(quán)或類似于著作權(quán)的知識產(chǎn)權(quán)的利益。

2.徽州傳統(tǒng)技藝的知識產(chǎn)權(quán)利益

雖然徽州傳統(tǒng)手工技藝與現(xiàn)代專利法要求的現(xiàn)代技術(shù)知識相比，在創(chuàng)造性和新穎度上都存在差異，但其中的智慧性還是不可否認的，為實現(xiàn)其中的商業(yè)價值，應(yīng)授予徽州傳統(tǒng)手工技藝某種類似于發(fā)明專利的知識產(chǎn)權(quán)利益。另外，徽州傳統(tǒng)設(shè)計的相關(guān)權(quán)利主體可以獲得某種類似于外觀設(shè)計專利權(quán)的知識產(chǎn)權(quán)利益，如歙硯徽墨的相關(guān)權(quán)利主體對其有關(guān)歙硯徽墨的傳統(tǒng)設(shè)計直接獲得某種知識產(chǎn)權(quán)授權(quán)等。另外，對于徽州地域內(nèi)未被人熟知的非公開技術(shù)，如徽墨的傳統(tǒng)獨家制作技藝、徽州傳統(tǒng)醫(yī)藥的非公開診療技術(shù)等，可作為商業(yè)秘密進行保護。

3.徽州老字號的知識產(chǎn)權(quán)利益

徽州老字號是商業(yè)信譽的載體，屬于徽州歷史文化中衍生出來的無形財產(chǎn)利益，它能夠為持有人在市場競爭中帶來某種競爭優(yōu)勢，具有可觀的商業(yè)價值?；罩堇献痔柕挠嘘P(guān)權(quán)利主體可以就其持有的字號獲得商標權(quán)、地理標志權(quán)、網(wǎng)絡(luò)域名權(quán)、反不正當競爭權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)利益，還可以通過尋求注冊集體商標和證明商標的方式獲得相應(yīng)知識產(chǎn)權(quán)利益。

需要說明的是，這里所討論的知識產(chǎn)權(quán)利益是經(jīng)過傳承人吸收、再現(xiàn)或模仿得以延續(xù)的那部分徽州歷史文化，至于傳承人在徽州歷史文化基礎(chǔ)上進行的再創(chuàng)造，如以新安醫(yī)學(xué)為基礎(chǔ)產(chǎn)生的現(xiàn)代中藥，改編的徽州民間文藝作品等，因已符合現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)法的保護范圍，而不屬于這里所討論的內(nèi)容。

三、徽州歷史文化知識產(chǎn)權(quán)利益的實現(xiàn)路徑

隨著社會的變遷，通過耳聞目染傳承下來的徽州歷史文化已逐漸失去了其自然傳承的社會環(huán)境和基礎(chǔ)，為此需要我們在不誤解和扭曲徽州歷史文化內(nèi)涵的基礎(chǔ)上，正視并合理開發(fā)其潛在的經(jīng)濟價值，盡可能讓其進入市場，通過法律規(guī)制等多條利益驅(qū)動機制，將徽州歷史文化中有知識產(chǎn)權(quán)化可能的那一部分信息資源轉(zhuǎn)化成文化發(fā)展力，創(chuàng)造出經(jīng)濟效益，從根本上盤活徽州歷史文化。

（一）通過知識產(chǎn)權(quán)部門法劃定利益的初次歸屬

前文通過甄別，厘清了可以成為知識產(chǎn)權(quán)保護適格對象的三類徽州歷史文化，但現(xiàn)有知識產(chǎn)權(quán)制度的知識保護標準與徽州歷史文化知識產(chǎn)權(quán)利益的調(diào)整要求并不完全在同一平面，加之國際國內(nèi)頒布的傳統(tǒng)文化知識產(chǎn)權(quán)保護制度的條件遠未成熟，故面對徽州歷史文化的眾多知識產(chǎn)權(quán)利益，務(wù)實之舉是在現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)法律框架下進行適當?shù)闹贫葎?chuàng)新。

鑒于三類知識產(chǎn)權(quán)性徽州歷史文化的內(nèi)涵存在實質(zhì)性差異，而且我國長期以來采用的是專利法、著作權(quán)法、商標法等知識產(chǎn)權(quán)部門法分別立法的慣式，因此，建議利用由著作、專利、商標及商業(yè)秘密等制度構(gòu)建起來的我國知識產(chǎn)權(quán)法體系來比照和篩選徽州歷史文化內(nèi)蘊的不同知識產(chǎn)權(quán)利益，然后對應(yīng)地將不同徽州歷史文化的知識產(chǎn)權(quán)利益歸入不同的知識產(chǎn)權(quán)部門法進行規(guī)制和保護，從而在立法上實現(xiàn)徽州歷史文化知識產(chǎn)權(quán)利益的初次分配，搭建徽州歷史文化知識產(chǎn)權(quán)保護的基本法律框架。具體設(shè)計如下：

1.徽州民間文藝以著作權(quán)為主的利益歸屬

我們不排除徽州民間文藝有獲得其他知識產(chǎn)權(quán)權(quán)益的路徑，但徽州民間文藝表達主要體現(xiàn)為著作權(quán)方面的利益，故可參照著作權(quán)法，對徽州民間文藝進行以著作權(quán)為主的法律規(guī)制，內(nèi)容主要涵蓋徽州民間文藝著作權(quán)的權(quán)利客體、權(quán)利主體、保護標準、權(quán)利內(nèi)容、權(quán)利限制與例外和保護期間等方面。

2.徽州傳統(tǒng)技藝帶來的以專利權(quán)為主商業(yè)秘密為輔的利益歸屬

徽州傳統(tǒng)技藝中存在的技術(shù)方案與發(fā)明專利保護相契合，如徽墨歙硯的獨家傳統(tǒng)制作技藝。另外，徽州傳統(tǒng)技藝中獨特的產(chǎn)品形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合可以適用實用新型保護，徽州傳統(tǒng)設(shè)計中大量有關(guān)色彩、圖案或其組合的設(shè)計可進行外觀設(shè)計的保護。為此，我們可以參照專利法，對徽州傳統(tǒng)技藝進行以專利權(quán)為主的法律保護。當然，鑒于徽州傳統(tǒng)技藝中存在大量的未被人熟知的非公開技術(shù)，故建議增加對徽州傳統(tǒng)技藝的商業(yè)秘密保護，如國家級非遺項目 “西園喉科醫(yī)術(shù)”、部分徽墨制作技法等，均以商業(yè)秘密形式存在并獲得相應(yīng)的知識產(chǎn)權(quán)利益。

3.徽州老字號整合的商標法、反不正當競爭法、地理標志等法律法規(guī)的利益歸屬

雖然徽州老字號與商標等商業(yè)標志含義接近，但徽州老字號的知識產(chǎn)權(quán)利益涉及商標法、商號制度、地理標志制度、反不正當競爭制度和網(wǎng)絡(luò)域名制度等內(nèi)容，故我們可以商標法為依托，通過對商號制度、地理標志制度和反不正當競爭法的適度修改和必要整合，為徽州老字號知識產(chǎn)權(quán)利益提供適合的保護。

（二）立法規(guī)制需兼顧權(quán)利主體的精神權(quán)益

將徽州歷史文化納入知識產(chǎn)權(quán)制度進行保護，并不意味著把每一項徽州歷史文化都申請成專利、商標或作為版權(quán)作品和商業(yè)秘密對待，除了關(guān)注徽州歷史文化知識產(chǎn)權(quán)的經(jīng)濟權(quán)利之外，與前文消極知識產(chǎn)權(quán)利益對應(yīng)的徽州歷史文化知識產(chǎn)權(quán)主體的精神權(quán)益訴求同樣不能忽視。

在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，存在著私法二元主體結(jié)構(gòu)，即個人主義主體與共同體主義主體。[7]徽州歷史文化在長期的發(fā)展過程中得到創(chuàng)新和延續(xù)，并被不斷賦予新的內(nèi)容，是徽州部族的集體精神遺產(chǎn)，因此徽州歷史文化知識產(chǎn)權(quán)是一種“集體產(chǎn)權(quán)”，其知識產(chǎn)權(quán)一般應(yīng)歸屬于徽州部族，奉行以群體為特征的權(quán)利主體制度。知識產(chǎn)權(quán)法從產(chǎn)生之初就關(guān)注權(quán)利主體的精神利益，前文所述三類知識產(chǎn)權(quán)性徽州歷史文化所具有的防止被不當利用的共同知識產(chǎn)權(quán)利益，實際內(nèi)涵是強調(diào)對徽州歷史文化傳承主體地位的尊重，進而體現(xiàn)為對徽州歷史文化知識產(chǎn)權(quán)主體精神利益的確認和保護?；罩輾v史文化知識產(chǎn)權(quán)主體的精神利益主要包括兩個方面：一是表明徽州歷史文化出處的權(quán)利；二是防止他人對徽州歷史文化進行歪曲、篡改的權(quán)利。具體而言，徽州民間文藝可以享有公開權(quán)、表明來源權(quán)及反對歪曲、篡改、貶損等精神權(quán)利，徽州傳統(tǒng)技藝和徽州老字號則享有著作權(quán)和排除他人非法干涉等精神權(quán)利。對這些精神權(quán)利的知識產(chǎn)權(quán)保護，生物多樣性公約組織所創(chuàng)制的事先知情同意、利益分享和來源地批露等制度代表了當前國際社會研究的最高水平。[8]23在法律沒有硬性禁止任何人對徽州歷史文化資源進行開發(fā)利用的前提下，對徽州歷史文化知識產(chǎn)權(quán)精神權(quán)利的保護，可以不必著重于強調(diào)事先知情同意，而應(yīng)突出事后經(jīng)濟利益的反饋與補償，即在立法上明確使用人的付費義務(wù)。這一規(guī)定與著作權(quán)法上的法定許可制度類似，即可以在不違背知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利主體的精神利益，不隨意歪曲或變相侮辱徽州歷史文化的前提下，對徽州歷史文化進行使用與開發(fā)，并按照規(guī)定，向知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利主體支付報酬，同時標明主體名稱和文化出處。

（三）公共權(quán)力介入，給予行政性關(guān)注和保護

徽州歷史文化種類繁多，其內(nèi)蘊的知識產(chǎn)權(quán)價值性質(zhì)各異，故僅靠單一的立法手段保護其中的知識產(chǎn)權(quán)利益是不充分的。在利用知識產(chǎn)權(quán)法的利益杠桿功能建立徽州歷史文化各類主體的知識產(chǎn)權(quán)利益機制的同時，輔以必要的行政性保護，通過以政府為代表的公共權(quán)力的介入，從外部進行引導(dǎo)，對徽州歷史文化的知識產(chǎn)權(quán)利益給予關(guān)注和養(yǎng)護，會使徽州歷史文化的產(chǎn)權(quán)空間更為寬闊和富有實效。對此，可以從兩個方面入手：一是保護徽州歷史文化不被隨意歪曲、篡改乃至丑化，維護徽州歷史文化的原真性，當徽州歷史文化發(fā)生權(quán)益爭端時，政府為其提供有效保障。為此應(yīng)建立徽州歷史文化資源注冊登記制度，將相關(guān)資源進行登記注冊，分類組建相應(yīng)的數(shù)據(jù)庫并進行動態(tài)管理，同時輔以徽州歷史文化傳承保護與開發(fā)利用的理論研究。規(guī)范科學(xué)的注冊登記和理論研究工作是創(chuàng)造和維護徽州歷史文化知識產(chǎn)權(quán)的前提和基礎(chǔ)，通過這項工作，不僅能夠理清家底，防止歷史文化資源二次流失，而且還能夠充分挖掘存量優(yōu)質(zhì)資源，促進徽州歷史文化的數(shù)字化傳播，有利于文化資源優(yōu)勢向文化影響力優(yōu)勢的轉(zhuǎn)化，特別是在侵權(quán)案件尤其是涉外侵權(quán)案件發(fā)生時，可根據(jù)注冊信息主張權(quán)利，使文化資源產(chǎn)業(yè)化和商業(yè)化的利用更加合理有序。作為徽州文化核心地域的黃山市已在安徽省率先啟動非物質(zhì)文化遺產(chǎn)數(shù)據(jù)庫建設(shè)，并于2017年上旬通過專家驗收。[9]二是有權(quán)要求對徽州歷史文化進行商業(yè)性利用的個人或組織交納一定費用，該費用可作為徽州歷史文化的保護費用；如果是非商業(yè)性利用，如整理、編撰等，則應(yīng)當保護徽州歷史文化的精神權(quán)利，有權(quán)要求整理編撰方標注出處與來源。這些徽州歷史文化知識產(chǎn)權(quán)利益的行政性保護工作一般需要通過一定的法律法規(guī)條例加以約束。

（四）地方先行，落實利益保護

在國際國內(nèi)對傳統(tǒng)文化知識產(chǎn)權(quán)保護的概念和研究還沒有明晰、專門的法律制度還無法出臺的前提下，前述無論是知識產(chǎn)權(quán)各部門法對徽州歷史文化知識產(chǎn)權(quán)利益的私法救濟，還是政府各部門對徽州歷史文化知識產(chǎn)權(quán)利益的公力扶持，均可以通過地方先行制定規(guī)章條例進行。我國2015年修訂的《立法法》將立法權(quán)下放，明確設(shè)區(qū)的市可以對“城鄉(xiāng)建設(shè)與管理、環(huán)境保護、歷史文化保護等方面的事項”制定地方性法規(guī)，這意味著通過地方立法對徽州歷史文化知識產(chǎn)權(quán)進行保護是可操作的。目前雖有《安徽省非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護條例》《黃山市市級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)項目代表性傳承人認定與管理暫行辦法》等地方性法規(guī)條例的出臺，但還無法對徽州歷史文化知識產(chǎn)權(quán)利益進行有效規(guī)制。我們應(yīng)抓住國家大力推動非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護的契機，加快推動徽州歷史文化各類知識產(chǎn)權(quán)保護條例的立法進程。我國現(xiàn)行的法律框架和工作分工方面，歷史文化知識產(chǎn)權(quán)工作分散在文化、知識產(chǎn)權(quán)、新聞出版、商務(wù)、工商等管理部門，缺少聯(lián)動機制，加上徽州歷史文化本身的復(fù)雜性，建議徽州地域相關(guān)部門加強溝通協(xié)調(diào)，加大立法調(diào)研力度，盡快通過立法的方式明確徽州歷史文化各類知識產(chǎn)權(quán)的保護主體、保護對象和保護范圍，嘗試建立徽州歷史文化知識產(chǎn)權(quán)合理的使用許可、利益分享和反哺機制。

地方先行保護徽州歷史文化知識產(chǎn)權(quán)利益也離不開司法手段的運用。司法手段主要是利用法律侵權(quán)維權(quán)機制，利用各類涉及徽州歷史文化的法律規(guī)定進行權(quán)益調(diào)整和保護。我們注意到徽州歷史文化持有者多為普通民眾，其掌握的知識和社會資源很難與其他市場主體博弈，嚴重缺乏維權(quán)能力，且市場上存在大量對徽州歷史文化的曲解濫用現(xiàn)象。如黃山部分旅游產(chǎn)品隨意歪曲徽州歷史文化元素和符號，一些大型演藝節(jié)目通過使用徽州歷史文化資源獲取大量商業(yè)利益，但其文化持有者群體卻未能從中受益等。以司法保護形式介入徽州歷史文化知識產(chǎn)權(quán)利益的調(diào)整，可以從多方面協(xié)調(diào)和維護徽州歷史文化持有人的知識財產(chǎn)利益。

徽州歷史文化保護是一項系統(tǒng)工程，知識產(chǎn)權(quán)作為市場經(jīng)濟條件下調(diào)整徽州歷史文化利益關(guān)系的可行性選擇，其過程中需要行政、司法等法律手段的保駕護航，需要這些手段相互協(xié)調(diào)，共同為徽州歷史文化知識產(chǎn)權(quán)利益的法律調(diào)整創(chuàng)造統(tǒng)一、公平、系統(tǒng)的規(guī)制環(huán)境。

注釋：

①數(shù)據(jù)由黃山市商務(wù)局于2017年7月提供。

[1]羅明.畫圖成意 畫圖成都——歷史文化資源的文化符號與文化產(chǎn)業(yè)創(chuàng)意[M].成都:巴蜀書社,2010.

[2]鄭成思.知識產(chǎn)權(quán)文叢[M].北京：中國方正出版社,2006.

[3]嚴永和.論我國少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護之制度構(gòu)建[J].文化遺產(chǎn),2013(4).

[4]趙懿梅.徽州非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的調(diào)查與價值——兼評《徽州記憶》[J].黃山學(xué)院學(xué)報,2010,12(2).

[5]中國質(zhì)量新聞網(wǎng).黃山毛峰含違禁農(nóng)藥李鬼原是大地迎春[EB/OL].[2017-09-12].http://www.cqn.com.cn/news/cjpd/492832.html.

[6]嚴永和.論傳統(tǒng)知識的知識產(chǎn)權(quán)保護[M].北京：法律出版社,2006.

[7]吳漢東.傳統(tǒng)文化保護制度的法理學(xué)分析[N].中國知識產(chǎn)權(quán)報,2010-03-12.

[8]雷媛媛.論傳統(tǒng)知識納入專利制度保護的困境及對策[D].鄭州：河南大學(xué),2011.

[9]黃山市房產(chǎn)事務(wù)管理局.黃山市在全省率先啟用非物質(zhì)文化遺產(chǎn)數(shù)據(jù)庫.[EB/OL].[2017-09-12].http://www.ahjst.gov.cn/ahzjt_front/xwzx/20170801/001003_74e2c13f-d73e-4d87-8a48-028098e78e87.htm.