海外互聯網銀行法律制度及其啟示

□劉衛(wèi)鋒

（西北政法大學民商法學院，陜西西安 710063）

海外互聯網銀行法律制度及其啟示

□劉衛(wèi)鋒

（西北政法大學民商法學院，陜西西安 710063）

隨著金融科技的登場，互聯網銀行應運而生，相比于傳統(tǒng)銀行，互聯網銀行是一種可以節(jié)省因營業(yè)網點或營業(yè)柜臺設立所產生的費用，并以互聯網的方式向消費者提供貸款與存款等業(yè)務的新形態(tài)金融服務組織。我國首家互聯網銀行，即微眾銀行于2014年12月獲得監(jiān)管部門批準開始營業(yè)。然而，目前，我國的互聯網銀行尚處于探索發(fā)展階段，面臨著潛在的金融風險與法律問題。鑒于此，本文通過對美國、日本、英國、德國等國互聯網銀行的發(fā)展現況進行闡述、分析，以探索我國互聯網銀行發(fā)展的合理化方案。

金融科技；互聯網銀行；傳統(tǒng)銀行；風險防范

自上個世紀80年代，由英美國家展開的金融規(guī)范化活動加速了世界各種金融制度的變革。然而，進入到21世紀，伴隨著金融環(huán)境的變化與金融體系的復雜化，各種金融工具不斷地呈現，與此同時，金融機構又面臨著監(jiān)督的效率性與系統(tǒng)的安全性問題。這種情形下，針對銀行規(guī)范的健全性問題，即新型規(guī)范體系被提上議程①David Ronnegard&Graig Smith，Shareholders vs.Stakeholders:How Liberal and Libertarian Political Philosophy Frames the Basic Debate in Business Ethics，INSEAD Working Paper No.2011/132/INSEAD Social Innovation Centre，2011：6。。而在企業(yè)運營上，隨著企業(yè)規(guī)范體制的完善，股東行動主義呈現，同時企業(yè)也面臨著在研究開發(fā)上募集資金的困境②Lynne Dallas，Short-Termism，the Financial Crisis，and Corporate Governance，Journal of Corporation Law Vol.37，San Diego Legal Studies Paper No.12-078，2011：264-272。。這種情形下，本國企業(yè)競爭力的喪失則也意味著國家競爭力的弱化，鑒于此，從政府的立場來看，改善企業(yè)環(huán)境與金融制度的創(chuàng)新則成為世界各國政府長期的課題。

另一方面，伴隨著信息通信技術的快速發(fā)展，金融科技（Fintech）開始登場，正在不斷地促進傳統(tǒng)金融業(yè)煥發(fā)新的活力。金融科技開啟了各行業(yè)發(fā)展的新時代，互聯網企業(yè)及銀行等傳統(tǒng)金融機構利用人工智能、云計算、大數據、移動互聯網等新興技術不斷降低金融服務門檻，創(chuàng)新服務形式，促使銀行業(yè)變革③Monetary Authority of Singapore，Internet Banking Announcement，2002.8：34。。這其中，呈現出金融科技與金融相融合的現象，即所謂的互聯網銀行。相比于傳統(tǒng)銀行，互聯網銀行是一種可以節(jié)省因營業(yè)網點或營業(yè)柜臺設立所產生的費用，并以互聯網的方式向消費者提供貸款與存款等業(yè)務的新形態(tài)金融服務組織④Ball.R&P.Brown，An Empirical Evaluation of Accounting income Numbers，Journal Accounting Research，1968：144-169。。1995年8月，美國設立了全球首家互聯網銀行，即美國安全第一網絡銀行（Security First Network Bank:SFNB）。隨后英國、日本、EU、香港、新加坡等也相繼確立了互聯網銀行制度。2014年12月，我國首家互聯網銀行，即微眾銀行獲得監(jiān)管部門批準開始營業(yè)［2］。然而，目前，我國的互聯網銀行尚處于探索發(fā)展階段，面臨著潛在的金融風險與法律問題。鑒于此，本文通過對美國、日本、英國、德國等國互聯網銀行的發(fā)展現況進行闡述、分析，以探索我國互聯網銀行發(fā)展的合理化方案。

1 互聯網銀行的概述

1.1 定義

對于互聯網銀行的定義，至今仍未有法律的形式給予確定。但是，從海外的事例來看，以傳統(tǒng)銀行為中心而提供線上、線下金融服務的非金融公司（或者非銀行金融公司）正在轉換為通過線上渠道提供金融服務的構造。傳統(tǒng)銀行以往僅可以通過銀行營業(yè)網點從事銀行業(yè)務，而如今可以通過電腦自動化金融服務、互聯網金融、移動銀行等多種渠道提供金融服務。不僅如此，也可以從Internet Primary Bank、Digital Bank等用語中查找出互聯網銀行的意義。若一定要給其作出定義的話，那么互聯網銀行可以被定義為不通過營業(yè)網點的柜臺交易而將互聯網作為主要營業(yè)手段的銀行。從將互聯網作為唯一營業(yè)渠道來講，也可以稱之為Internet Only Bank、Online Bank、Pure Play Internet Bank，而將互聯網作為主要渠道，并以線下渠道為補充這一層面來講，可以稱之為Internet Primary Bank、Online Primary Bank，與傳統(tǒng)銀行從多渠道提供的網絡金融（Internet Banking）相區(qū)別①http://www.occ.treas.gov/fees.htm（2016.8.16訪問）。?；ヂ摼W銀行可以被認為不設營業(yè)網點，通過互聯網或者有線電話、ATM/ CD、PDA、信件等方式處理全部銀行交易的銀行。然而，最近為了克服線上銷售渠道的局限性，若靈活運用線下互聯網社區(qū)和Kiosk等手段時，可以強化其營業(yè)力。例如，比較典型的日本Sony Bank一直在從事住房擔保貸款線下渠道House Loan Plaza。

對于客戶來講，與從銀行工作人員那里咨詢各種金融產品或者服務相比，通過互聯網銀行，不僅可以直接進入到銀行網頁檢索金融產品并作出處理，而且在手續(xù)費或利息上相對比較低?；ヂ摼W銀行的客戶可以通過在便利店設置的ATM進行存取款服務，大部分的情形下由于本息保障，比較安全。因此，許多學者認為互聯網銀行可以價格競爭力為基礎，來確保一定規(guī)模的使用客戶，由于不具有營業(yè)網點，并以節(jié)省的成本作為戰(zhàn)略競爭要素，這種情形下，相比于以營業(yè)網點為主的傳統(tǒng)銀行，可以確保其穩(wěn)定的市場。

1.2 互聯網銀行的功能

互聯網銀行一旦進入市場，那么必然會與傳統(tǒng)銀行形成競爭，威脅到傳統(tǒng)銀行的生存，但對于金融消費者來講，可能存在許多益處。

1.2.1 積極功能。第一，在銀行業(yè)革新上，對于互聯網銀行，金融消費者可能最期待的就是較高的存款利息與低廉的手續(xù)費。隨著競爭的不斷加劇，各銀行會不斷地提高其服務，滿足客戶的需求，進而促進銀行業(yè)的快速發(fā)展。鑒于此，目前大部分銀行開通了通過手機銀行小額轉賬匯款免費業(yè)務。事實上，銀行業(yè)一直處于壟斷地位，并將分行或者支行運行費等成本轉嫁給金融消費者身上。若允許互聯網銀行進入市場時，不僅可以降低現行銀行通過營業(yè)網點所產生的成本，而且也會促使銀行服務帶來巨大變化。第二，在銀行客戶便利性上，以互聯網作為渠道，相比于現行的營業(yè)網點具有多方面優(yōu)點。例如，減少對時間的依賴性，提供概括性服務，客戶可以享受符合自身消費的服務，以及客戶權利保護的強化等。

1.2.2 消極功能。以上所述，互聯網銀行具有很多的積極作用，但互聯網銀行也可能會給銀行業(yè)帶來消極的影響。在現行的銀行業(yè)，若互聯網銀行過多設立時，銀行業(yè)可能會供過于求，形成無序競爭，這也必然會導致整個銀行業(yè)的收益性降低以及銀行不實事件的發(fā)生。不僅如此，結果上可能會引起整個銀行業(yè)的信任度②Megan Kamerick，Getting Customers to Bank on-line Proving Easy，New Orleans CityBusiness，4，March 2002，⒛29。。

積極功能消極功能在利率與手續(xù)費、接近性、服務種類上增進消費者效用根據實名確認的合理化而進行目前渠道、網點戰(zhàn)略的變化促進銀行間競爭與提高IT靈活運用度對于傳統(tǒng)銀行，可以靈活地進出海外與重構渠道網等隨著互聯網銀行設立的不斷增加，可能產生供過于求的現象設立初期，因收益模式的不合理而虧損人民幣的收益性與健全性下降不實互聯網銀行出現時，導致銀行產業(yè)的信賴度低下等

1.2.3 互聯網銀行與傳統(tǒng)銀行的區(qū)別。互聯網銀行與傳統(tǒng)銀行主要在營業(yè)形態(tài)、交易形態(tài)、服務基礎、收益構造、風險管理等方面存在差異，具體如下：第一，在營業(yè)形態(tài)上，互聯網銀行可以靈活地運用線上渠道或者電子媒介，以非柜臺的形式處理大部分的銀行業(yè)務；而傳統(tǒng)銀行普遍僅具有線下營業(yè)網點（或者分行、支行）或者實體營業(yè)網絡。第二，在法律實體上，互聯網銀行不具有與銀行業(yè)務相關的所有服務的營業(yè)網點，而通過虛擬的空間網站、CD/ATM、有無線電話等提供服務；相反，傳統(tǒng)銀行則是以營業(yè)網點為主，互聯網服務為輔助的經營模式。第三，在收益構造上，互聯網銀行主要以自然人客戶為中心，根據各銀行的不同而提高符合其特性的特定化產品與服務；相反，傳統(tǒng)銀行向自然人、企業(yè)以及機構等對象提供綜合性的金融服務。

2 海外互聯網銀行法律制度

2.1 美國

2.1.1 設立背景。美國自從上個世紀90年代起，隨著金融專業(yè)主義的完善，非銀行金融機構與部分制造業(yè)為了擴張其營業(yè)領域，開始進軍互聯網銀行市場。1995年10月，以SFNB的設立為開端，互聯網銀行的數量達到30多家［10］。相比于傳統(tǒng)銀行，存款利率高和手續(xù)費低是互聯網銀行快速進入市場的主要因素。美國商業(yè)銀行在貸款資金、轉賬以及匯款等單純的金融交易上所要求的手續(xù)費高，不僅如此，還要收取賬戶管理手續(xù)費等。相反，互聯網銀行在活期存款利率上基本上1%左右，①Stephanie Cline，No Bricks，No Mortar，Online Banking，Colorado Springs Business Journal（Co），18，Feb 2005。在取款和轉賬手續(xù)費上幾乎接近于零。鑒于此，互聯網銀行快速地壯大了其客戶群體。美國最初設立的互聯網銀行是SFNB，從儲蓄監(jiān)管局（Office of Thrift Supervision:OTS）獲得批準從事線上金融業(yè)務。1995年10月18日，在紅十字會以捐贈交易為起點開始了互聯網金融業(yè)務。目前，在美國的互聯網銀行中，Charles Schwab Bank和Ally Bank的規(guī)模（總資產）最大，但從收益性層面來講，Amex Bank、Discover Bank、Bofi Federal Bank等靠前。

最近，流通企業(yè)在電子商務交易中運用在線結算系統(tǒng)，不僅提高了金融消費者的便利性，而且積極促進了線上交易的數量。此外，ICT企業(yè)將單純的支付結算業(yè)務擴大到匯款、貸款、中介、保險等領域，并且開始向新興國家發(fā)展，集中地搶占內地市場。

2.1.2 審批條件。在美國，互聯網銀行的審批與傳統(tǒng)銀行采取統(tǒng)一的審批方式，但對于互聯網銀行，還要從金融的安定性和健全性層面來考察，然后再決定是否給予許可。對于互聯網銀行，美國并沒有什么特定的審批許可程序以及特別法進行規(guī)范。互聯網銀行與其他銀行一樣，作為國民銀行、聯邦儲蓄銀行、州立銀行形態(tài)之一而被許可設立。即申請人根據其事業(yè)計劃選擇合適的審批形態(tài)后，再基于聯邦法或者州法履行審批程序的方式?；ヂ摼W銀行的審批程序基本上考慮金融的安定性和健全性，與傳統(tǒng)銀行審批程序沒有太大的差異，但是附加考慮互聯網銀行所固有的風險而再決定是否許可設立。從美國通貨監(jiān)管局初期所許可設立的互聯網銀行事例來看，根據事業(yè)范圍與事業(yè)者的性質來決定是否許可設立，這期間最長可達1年左右。在確立互聯網銀行初期，由于對新形態(tài)銀行業(yè)模型的理解與相關風險要素了解不足，審批程序比較嚴格。自1997年起至2000年初，通貨監(jiān)管局共許可了Compubank（1997年8月）、Nextbank（1999年5月）、CIBC National Bank（1999年7月）、Aerobank. com（2000年1月）等4個互聯網銀行為國民銀行。從通貨監(jiān)管局的規(guī)定來看，銀行風險加重對比自身資本的比率在營業(yè)開始后三年間應當將基本資本（Tier1）比率維持在8%以上。另外，通貨監(jiān)督局還要求構建應對利率、資產價格、成長性等外部環(huán)境的營業(yè)戰(zhàn)略和樹立災害發(fā)生時的恢復計劃等。此外，值得注目的是聯邦監(jiān)督委員會（Federal Financial Institutions Examination Council）于2005年發(fā)表的《金融安全政策》，要求將客戶認證從單一要素認證變更為雙重要素的認證方式，以及使用識別和防范詐騙的軟件，同時為了防止電子金融欺詐，強化對客戶進行教育培訓。2015年春，聯邦儲蓄保險公司又公布了以銀行客戶為對象的清單。②https://www.fdic.gov/consumers/consumer/news/cnspr15/computersecurity.html（2016.8.26訪問）。

2.1.3 收益模式。互聯網銀行的收益模式與傳統(tǒng)銀行采取統(tǒng)一模式，事先沒有限制。但是，根據時間，按照不同類型的銀行樹立具有競爭力的營業(yè)戰(zhàn)略，進而實現多樣的收益構造模式。在互聯網銀行確立初期，由于向金融消費者支付較高的利息，進而導致了收益惡化的持續(xù)性，許多銀行面臨破產。鑒于此，各個銀行通過創(chuàng)建專業(yè)化的特色市場戰(zhàn)略來實現收益。E-trade Bank主要通過BR來籌措資金和擴大證券投資，發(fā)揮現行營業(yè)的長處。GMAC Bank通過金融債來籌措資金和通過汽車消費貸款、租賃、信用卡等進行運用資產。目前美國最成功的互聯網銀行是ING Bank，該銀行引入了click-and-call服務，通過呼叫中心吸引客戶上網，提供如營業(yè)網點的柜臺服務，極大地提高了客戶的滿足度。

另外，優(yōu)化所提供的金融產品和服務種類以降低成本，并維持一定規(guī)模以上的資產，對于進行投資的客戶，集中攻略進而取得成功。通過讓客戶見證物理實體而提高客戶的信賴度。為了吸收新客戶，運營具有線下渠道功能的ING社區(qū)，以2007年為基準，通過該社區(qū)籌措了運用資金的80%以上。ING Direct與其他互聯網銀行不同，營業(yè)額的持續(xù)增長是與低廉的服務分不開的，并靈活運用母公司的ING提高其信賴度的品牌戰(zhàn)略，通過社區(qū)和活動等多樣的營銷戰(zhàn)略，以及通過與在各國設立的ING Direct關聯公司協作來節(jié)省開發(fā)費用與經驗共享，集中銷售金融產品等。目前，ING Direct這種模式不僅在美國，而且也被加拿大、澳大利亞等國家作為成功的互聯網銀行模式而被借鑒。

2.2 日本

2.2.1 設立背景。在日本，互聯網銀行是產業(yè)資本向銀行業(yè)進出的典型事例。1997年，日本為了克服金融產業(yè)的危機，對于銀行業(yè)，實行混合經營政策，允許產業(yè)資本向銀行業(yè)進出。首先，持有5%以上股份的股東向金融監(jiān)管局申報。第二，當持有的股份達到20%以上時，應當接受審批和監(jiān)管局的監(jiān)管。第三，產業(yè)資本持有銀行股份的比例可以達到20%以上。2000年，日本金融廳制定了《銀行指引》，為互聯網銀行的設立提供了依據。鑒于此，自2000年10月起，產業(yè)資本與金融機構開始合資設立互聯網銀行。金融公司與非金融公司通過合作而提供服務是日本互聯網銀行的特征。事實上，在日本最初確立互聯網銀行時，日本的實體經濟正處于停滯，并且也面臨著不實債券處理等問題，因而互聯網銀行的發(fā)展并不理想。然而，Sony Bank在2005年上半期實現了純收益，其他4家互聯網銀行在2004年前后也實現了順差。①〔韓〕（韓國型互聯網銀行引入方案）》，，2015，第20-21頁。

2.2.2 審批條件。2000年8月，金融廳在銀行業(yè)范圍內，考慮到互聯網銀行的特殊性，通過許可審批和監(jiān)督指針的方式確立了互聯網銀行制度。為了確保互聯網銀行獨立于母公司、防范母公司風險轉移的可能性以及合理統(tǒng)制互聯網銀行營業(yè)所具有的固有業(yè)務，制定了《互聯網銀行許可審查與監(jiān)管細則》，允許產業(yè)資本可以向銀行業(yè)進出，靈活運用監(jiān)管制度。同時規(guī)定：“當非金融企業(yè)持有銀行的股份達到5%以上時，應當向金融局申報；持有20%以上時，應當事前認可。另外，互聯網銀行的最低資本金應當維持20億日元以上”［11］。

互聯網銀行的審批條件與傳統(tǒng)銀行并沒有特別的差異，適用于同一條件的審批。最低注冊資本與傳統(tǒng)銀行一樣，即20億日元以上，資本的適當性為4%（國內營業(yè)）、8%（國內外營業(yè)）。對于線下網點的事前規(guī)范，法律上并沒有明確規(guī)定。隨著金融規(guī)范的完善，允許非金融機構（產業(yè)資本）持有銀行20%以上股份，這種情形下，以子公司的形式進出銀行業(yè)成為可能。對于子公司銀行與母公司的關系，強化非金融機構（產業(yè)資本）的信用度與子公司銀行的獨立性。即作為子公司的銀行應當獨立于母公司，切斷與母公司的事業(yè)風險，保護客戶信息，確保對資產構成的風險管理等銀行業(yè)務的健全性。另外，由于互聯網銀行不同于傳統(tǒng)銀行，面臨著更大的金融風險，對于互聯網和ATM非柜臺交易或者無營業(yè)網點營業(yè)，在審批上，應當綜合考慮和反映客戶不滿的管理、系統(tǒng)安全性、銀行擠兌等處理方案以及裝置。尤其是，互聯網銀行與母公司相互利用客戶信息時，在利用的范圍、利用的目的、利用的方法上，應當事先向客戶本人明確，并得到客戶同意等。

2.2.3 收益模式。至今，日本已經成立了6所互聯網銀行。這些互聯網銀行與流通、證券、通信等各個行業(yè)的母公司建立了合作模式，呈現出不同于傳統(tǒng)銀行的模式，并得到快速的發(fā)展。其中這6所互聯網銀行中的住信SBI互聯網銀行、大和NEXT銀行、樂天銀行等3所銀行正在以與子公司的證券公司的緊密事業(yè)為基礎構建差別化的營業(yè)模式。這3所銀行通過兩公司賬戶間的資金聯合服務、統(tǒng)一資產查詢和簡易存取款、一站式登錄等銀行——證券聯合服務，提高資產管理的競爭力，試圖達到與傳統(tǒng)銀行的差別化。此外，靈活地運用銀行代理業(yè)、金融產品中介業(yè)等制度，通過優(yōu)化子公司之間業(yè)務的重復、貫徹一條龍式資產管理服務等謀求集團收益的最大化。子公司的證券公司，作為銀行代理業(yè)，執(zhí)行銀行賬戶的開設、存款銷售等業(yè)務；子公司的互聯網銀行，作為金融產品中介業(yè)，僅從事所有投資產品的介紹與勸誘業(yè)務。尤其是，大和證券集團在銀行代理業(yè)證券分店提供大和NEXT銀行所有產品的受理與資產運用咨詢，在向客戶提供綜合資產管理服務的同時，消除對互聯網金融交易的不安感和不便①〔韓〕（日本互聯網銀行與其關聯證券公司的協同發(fā)展事例）》，，2005，第1-2頁。。

從日本的互聯網銀行運行來看，呈現出以下特征。從接受存款方面來看，以高利率吸引客戶，大大提高資本利用率；而從資產層面來看，使風險降低到最低化，滿足規(guī)范比率。另外，成功的互聯網銀行基本上將證券公司作為母公司或者關聯公司，與其協力則是成長的最大動力。尤其是，確保銀行與證券賬戶的連接性，同時向客戶提供便利性與收益性的模式。相反，未達成規(guī)模經濟的互聯網銀行則不會與證券公司和母公司之間形成協力。

2.3 英國

英國與美國、日本一樣，互聯網銀行的設立適用于傳統(tǒng)銀行的審批程序，并沒有另外制定設立審批程序，并且也未制定特別的報告或者規(guī)定相關限制。目前，3所互聯網銀行中，除運行中或者Egg Bank之外，并沒有取得特別的營業(yè)實績或成果。2008年9月，全球金融危機后，Challenger Bank備受關注，Challenger Bank則是以小額金融和中小企業(yè)金融為主要營業(yè)范圍。相反，所謂的4大銀行，即Lloyds、HSBC、Barclays、RBS銀行通過降低因中小企業(yè)等貸款所帶來的潛在不實風險等特色戰(zhàn)略而提供差別化服務。根據金融監(jiān)管廳（Financial Conduct Authority）的規(guī)定，互聯網銀行設立的最低注冊資本金為100萬英鎊或者100萬歐元中較大的金額。最近，英國在金融監(jiān)督上采取的是原則中心主義，則與美國式規(guī)制中心主義相區(qū)別。自2014年起，考慮到制度性問題，規(guī)定了互聯網銀行的審批結果會在6個月以內予以通知。另，對于互聯網銀行，歐洲銀行監(jiān)管廳（EBA）也制定了適用于傳統(tǒng)銀行的健全性審查規(guī)則。

2.4 德國

自上個世紀90年代，互聯網銀行就已經在德國出現，主要有作為ING Group子公司的ING Diba、作為Commerzbank子公司的Comdirect等。這些互聯網銀行不僅提供存款、貸款以及股票交易等服務，也提供加入時優(yōu)惠積分支付、支付卡年費免除、查詢或轉賬主要交易手續(xù)費免除等多種優(yōu)惠業(yè)務?；ヂ摼W銀行雖不具有營業(yè)網點或ATM等，但可以通過與關聯公司的合作向客戶提供服務。

目前，德國發(fā)展最成功的互聯網銀行則是Fidor銀行，迎合了互聯網公司發(fā)展的趨勢，并且在金融圈內備受關注。Fidor銀行的工作人員僅有40余名，但在設立后的7年期間，其客戶達到25萬人，總存款為2.5億歐元。Fidor銀行積極實施線上社區(qū)的戰(zhàn)略，使用者在客戶社區(qū)提問或者解答時，每個帖子支付0.1歐元。若發(fā)介紹Fidor銀行推薦的產品帖子時，也支付0.1歐元。若向熟人推薦Fidor銀行的服務時，則支付5歐元。不僅如此，該社區(qū)也開設了客戶業(yè)務提案的窗口，若客戶提供可行的、創(chuàng)新性的提案時，則支付1 000歐元。從銀行層面來看，在收到業(yè)務上改善方案的同時，也提高了交易客戶的忠誠度［12］。

3 對我國互聯網銀行法律制度的啟示

3.1 法律適用

互聯網銀行的確立需要相關法律、法規(guī)的支撐，因此，關于互聯網銀行的特別法制定則成為爭議的焦點。然而，從美國、日本、歐洲等國家來看，互聯網銀行一直被視為銀行商業(yè)模式之一，沒有必要單獨制定特別法，通過現行的商業(yè)銀行法及相關法律規(guī)范即可。若制定特別法時，不僅需要社會成本，而且會引起特惠爭議。此外，互聯網銀行作為銀行的一種形態(tài)，理所當然地應適用于現行的《商業(yè)銀行法》。從美國、日本以及歐盟各國的經驗來看，針對互聯網銀行，并未單獨地制定特別法。例如，美國的互聯網銀行規(guī)范適用于1863年聯邦銀行法與1932年聯邦住房貸款銀行法；日本的互聯網銀行適用于現行的銀行法；歐盟各國互聯網銀行的規(guī)范則適用于1989年EC（3）第二銀行指令。然而，考慮到互聯網銀行的特征和靈活性等以及與銀行業(yè)的連帶性，有必要在普通銀行規(guī)范體系內考慮差別性規(guī)范。即在現行法下，應當考慮互聯網銀行的服務特性、基于非面對面和線上特性而產生的流動性風險、客戶風險、電算與安全風險等，構建差別化規(guī)范體系。

3.2 市場準入規(guī)范

互聯網銀行，作為銀行的一種，則適用于普通銀行設立的條件，且應當得到監(jiān)管部門的批準。對于設立條件，備受爭議的是最低注冊資本金、營業(yè)點的設立、所有構造與商業(yè)模式等。只要滿足審批條件，經銀監(jiān)會許可，則就可以設立互聯網銀行。從國外的經驗來看，互聯網銀行在現行銀行法體系內，作為特殊的營業(yè)形態(tài)，與現行銀行應采取統(tǒng)一的標準，但考慮到互聯網銀行非柜臺交易的特殊性，則需要建立各種安全裝置。另外，從美國、日本、英國等國家的規(guī)范來看，對于互聯網銀行確立的初期，僅示范性地許可1所，隨之觀察消費者的反映等，1年至2年后再逐漸地許可其他互聯網銀行的設立。鑒于此，我國有必要采取上述方式，先僅示范性地許可1所，若在市場運行中良好，并得到客戶好評時，再逐漸地放開互聯網銀行設立數量。

3.3 最低注冊資本金

根據《商業(yè)銀行法》的規(guī)定，設立全國性商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為10億元人民幣；設立城市商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為1億元人民幣；設立農村商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為5 000萬元人民幣，注冊資本應當是實繳資本。此外，還得具有健全的組織機構和管理制度、營業(yè)場所、安全防范措施和與業(yè)務有關的其他設施等，設立商業(yè)銀行時，還應當符合其他審慎性條件。在美國，現行法律上并沒有將最低注冊資本金作為互聯網銀行的審批條件，而是申請審批時，由金融監(jiān)督機構裁量判斷。日本規(guī)定了互聯網銀行的最低注冊資本是20億日元；歐盟的情形下，互聯網銀行的設立是500萬歐元。從美國、日本等國家的互聯網銀行設立來看，一般不規(guī)定最低注冊資本，或者相比于我國《商業(yè)銀行法》規(guī)定的水準更低。即海外先進國家法律法規(guī)上呈現出銀行的最低資本（除初期投資成本）規(guī)模，與我國相比，事實上處于相當低的水準。實踐中，對于互聯網銀行的設立資本金，美國的Alostar Bank是1.728 5億美元、Sallie Mae Bank是1.226億美元；日本的Net Bank、SNI Net Bank、Jibun Bank均是200億日元；歐盟的Unoe-Bank是8 000萬歐元。對此，有的學者認為在設立互聯網銀行初期，若規(guī)定過高最低注冊資本，可能會帶來一定的負擔，阻礙互聯網銀行的設立；相反，有的學者認為，基于金融市場的安定與互聯網銀行的特殊性，設立時需要充分規(guī)模以上的資本，以防范互聯網銀行自身所具有的風險性。從美國、日本以及歐盟的互聯網銀行設立來看，在最低注冊資本上雖然低于我國現行法規(guī)定，但是從實際運行來看，互聯網銀行設立時的注冊資本金均高于其法定最低注冊資本。此外，從互聯網銀行設立的初期來看，大多數處于赤字狀態(tài)。為了提高互聯網銀行持續(xù)的競爭力和生存的可能性，互聯網銀行的最低注冊資本限額應當維持《商業(yè)銀行法》所規(guī)定的10億元人民幣以上，并經銀監(jiān)會認可。

3.4 業(yè)務范圍

互聯網銀行與金融消費者并不是面對面的柜臺交易，但對于貸款、銀行保險等需要面對面直接地進行審查或者說明的重要業(yè)務，則受到質疑。目前，我國商業(yè)銀行的經營模式是分業(yè)經營，禁止混合經營。商業(yè)銀行的業(yè)務范圍包括吸收公眾存款，發(fā)放短期、中期和長期貸款，辦理國內外結算，買賣、代理買賣外匯等14種法定業(yè)務。從國外的經驗來看，互聯網銀行的業(yè)務范圍與傳統(tǒng)銀行適用同一規(guī)定，但是在審批過程中，基于其母公司的專門性、資本金、市場性等要素來決定互聯網銀行的商業(yè)模式或者僅許可從事特定的業(yè)務。另外，根據調查，國外的互聯網銀行實踐中并沒有從事全部的銀行業(yè)務，大體上傾向于個人金融的專業(yè)化，例如美國的互聯網銀行傾向于資產管理；日本的互聯網銀行傾向于支付結算，而歐盟的互聯網銀行則以銀行保險為中心。有的學者主張，由于互聯網銀行的非面對面性，相關服務應當被限制。然而，相比于以法律形式進行限制，在審批過程中考慮到其能力來決定其商業(yè)模式更為合理。

3.5 健全性規(guī)范

互聯網銀行由于不具有無營業(yè)網點，與傳統(tǒng)銀行相比，存在著固有風險或者不可避免的風險，因此，怎么對互聯網銀行進行監(jiān)管則成為問題?；ヂ摼W銀行主要存在以下固有風險。第一，戰(zhàn)略風險。作為新的市場進入者，為了與現行銀行進行競爭，只有進行差別化的營業(yè)戰(zhàn)略，才能維持、生存。第二，運營風險。由于全部的業(yè)務在線上運營，因黑客、病毒等而導致金融事故時，因而需要考慮保安體系、內部統(tǒng)制等整個運營體系。第三，輿論風險。由于市場金融和不具有物理性網點而對客戶不滿的處理、個人信息保護的力度不夠、以及電算故障時解決不力等，可能會導致客戶對互聯網銀行信賴度的低下。第四，信用風險。因非柜臺而產生的不實審查、高利率高風險的信貸、對特定客戶的信貸組合不合理而可能導致信用風險的擴大。第五，支付結算風險。在互聯網銀行成立初期，因財務構造較弱，結算系統(tǒng)加入費的較大可能產生負擔，可能會導致結算的滯后。

互聯網銀行作為銀行的一種，因而應當與現行銀行適用同一的監(jiān)管措施。然而，有的學者認為互聯網銀行的非柜臺交易的特征，應當差別化適用部分的監(jiān)管標準。從美國、日本、德國的經驗來看，對于互聯網銀行特有風險的對策并未在法律上體現，而是反映在審批程序中，對互聯網銀行的相關風險進行評價的間接監(jiān)管方式。

3.6 營業(yè)行為的規(guī)范

從健全的市場交易秩序和金融消費者的保護層面來看，銀行受多種營業(yè)行為規(guī)范。例如，說明義務、公示義務、不公正營業(yè)行為禁止等?；ヂ摼W銀行可以與普通銀行在同一范圍內營業(yè)，因此，應當與普通銀行適用同一的營業(yè)行為規(guī)范標準。銀行以存款人或者貸款人為對象，而營業(yè)時，許多紛爭會發(fā)生。實踐中，違反說明義務的事例占大多數?；ヂ摼W銀行，作為非柜臺交易，不同于柜臺交易，因而很難進行形式上的說明義務。由于這種形式上的說明義務，紛爭發(fā)生的可能性或許更大。鑒于此，應當考慮相關的解決方案。

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責任編輯 朱文婷

10.14180/j.cnki.1004-0544.2017.01.027

F830.22（195.6）

A

1004-0544（2017）01-0168-07

劉衛(wèi)鋒（1982—），男，河南項城人，法學博士，西北政法大學民商法學院助理教授。