民法總則 、“太陽(yáng)系式”民事立法模式和民法典的分解

文/張禮洪

民法總則 、“太陽(yáng)系式”民事立法模式和民法典的分解

文/張禮洪

我國(guó)民事立法長(zhǎng)期采用實(shí)用主義立法思想，已經(jīng)形成了以民事基本法為核心，單行法為主導(dǎo)，司法解釋起主要補(bǔ)充的“太陽(yáng)系式”民事立法模式，這種立法模式順應(yīng)了法典分解的潮流。未來(lái)民法典的制定，應(yīng)充分考慮民法典分解的趨勢(shì)和單行法在民事立法體系日益凸顯的重要作用，盡可能在民法典中只規(guī)定一般性的規(guī)范和原則，將具體民事關(guān)系的調(diào)整規(guī)定交由民事單行法來(lái)規(guī)定，逐步將司法解釋的程序規(guī)定嚴(yán)格化。

實(shí)用主義立法思想與現(xiàn)行“太陽(yáng)系式”民事立法模式的形成

1949年以后中國(guó)廢除了《中華民國(guó)民法典》并再未制定“民法典”。1979年法制建設(shè)開始恢復(fù)，我國(guó)的民事立法建設(shè)得到發(fā)展和完善，民事權(quán)利的保護(hù)也得到進(jìn)一步的落實(shí)和提升，在1986年制定頒布了《中華人民共和國(guó)民法通則》。2017年3月15日民法總則頒布后，我國(guó)的民事法律體系呈現(xiàn)“民法總則、民法典、+民事單行法”模式。具體而言，民法通則和民法總則對(duì)民事活動(dòng)中的法律關(guān)系的一般規(guī)定，起著“太陽(yáng)”的作用。在可以預(yù)見(jiàn)的將來(lái)，民法通則將會(huì)終止適用，為民法典所替代。民法典成為“太陽(yáng)系”民事立法體系的唯一核心。但是，即便如此，民法典也無(wú)法涵蓋所有民商事法律規(guī)范，只有非常少部分的民事單行法規(guī)范，如合同法、侵權(quán)行為法、物權(quán)法和婚姻家庭法會(huì)被納入到民法典中。目前存在的數(shù)量眾多的民商事單行法（或者稱為民商事領(lǐng)域法），必然依舊游離在民法典之外，構(gòu)成圍繞太陽(yáng)運(yùn)轉(zhuǎn)的“行星”涉及不同的領(lǐng)域。它們有著不同的調(diào)整方向和手段，具體而全面地對(duì)出現(xiàn)的各個(gè)問(wèn)題進(jìn)行規(guī)范，在社會(huì)實(shí)踐中實(shí)現(xiàn)“有法可依”，保障社會(huì)秩序穩(wěn)定。

此外，我國(guó)民商事法律關(guān)系還受大量公法規(guī)范和司法解釋的調(diào)整。大量的行政法形成“小行星”，對(duì)民法通則和大量的民事特別法進(jìn)行補(bǔ)充和形成侵蝕，如環(huán)境保護(hù)法（1989年）、土地管理法（1996年）、醫(yī)療事故處理?xiàng)l例（2002年）等大大小小近1000多部涉及民事活動(dòng)的行政法律規(guī)范。這些涉及民事法律關(guān)系的行政法律規(guī)范，在我國(guó)現(xiàn)行法律制度中內(nèi)容復(fù)雜多樣，在很大程度上分解了民法規(guī)范，形成自成一格的法律規(guī)范體系和解釋原則，比如產(chǎn)品責(zé)任法、農(nóng)村土地承包法、土地管理法、道路交通事故處理辦法等。

我國(guó)最高法院頒布的關(guān)于民商事審判方面的司法解釋雖然不是立法機(jī)構(gòu)頒布，但在司法審判中可以為法官直接引用并作為依據(jù)作出判決，實(shí)際上起著法律規(guī)范的作用，這些為數(shù)眾多，制定和頒布程序較為簡(jiǎn)易而且內(nèi)容紛繁復(fù)雜司法解釋， 構(gòu)成“彗星”，對(duì)“太陽(yáng)”(民法通則和民法總則，以及將來(lái)的民法典)和“行星”（民事單行法）形成補(bǔ)充和沖擊。此外，非成文的民事習(xí)慣規(guī)范也在現(xiàn)有民事法律體系中起補(bǔ)充成文法的作用。這些具有約束力的民事習(xí)慣類似于“太陽(yáng)黑子”對(duì)體系的穩(wěn)定和有序運(yùn)行起重要作用。

雖然我國(guó)沒(méi)有制定頒布形式意義上的民法典，但是采用的“太陽(yáng)系式的民事立法模式”卻意外的符合了現(xiàn)代民法的發(fā)展潮流，即在世界上的“民法典的分解”。民法通則和目前的民法總則實(shí)際上就是相當(dāng)于外國(guó)的被解構(gòu)化的“民法典”，在其內(nèi)容上規(guī)定一般性的、普遍性的民事制度和規(guī)則；而其他具體的、特別的民商事單行法規(guī)定著特別的民事制度和規(guī)則。

在制定民法典呼聲熱烈的今天，我們要審時(shí)度勢(shì)，結(jié)合我國(guó)實(shí)際，奉行實(shí)用主義的立法思想，真正使我國(guó)的民法能夠得到完善和發(fā)展。

“太陽(yáng)系式之立法模式”具有開放性和包容性，應(yīng)當(dāng)給以保留

法律的生命力在于能夠?qū)ι鐣?huì)生活進(jìn)行規(guī)范調(diào)整，維護(hù)社會(huì)秩序。尤其是民法能不能夠得到有效的貫徹實(shí)施和對(duì)社會(huì)生活領(lǐng)域進(jìn)行調(diào)整也是一個(gè)國(guó)家文明的發(fā)展程度的重要表現(xiàn)。我國(guó)目前的立法模式，即“民法通則+民事單行法+司法解釋”模式可以對(duì)社會(huì)上出現(xiàn)的民事法律關(guān)系進(jìn)行包容，對(duì)出現(xiàn)法律問(wèn)題需要用獨(dú)特的法律手段進(jìn)行調(diào)整的領(lǐng)域進(jìn)行法律規(guī)范，表現(xiàn)出了強(qiáng)大的開放性和包容性。因?yàn)槊穹倓t和民法通則規(guī)定的是一般的民事權(quán)利義務(wù)和法律制度，這些民事權(quán)利義務(wù)和法律制度上升到一定的高度，對(duì)所有的民事法律關(guān)系進(jìn)行宏觀的調(diào)整，使民事法律的發(fā)展能夠保持在科學(xué)合理的范圍之內(nèi)。

在實(shí)際處理問(wèn)題的過(guò)程中，一般先適用具體的單行法，當(dāng)單行法在適用的過(guò)程中存在障礙或者沒(méi)有作具體規(guī)定的時(shí)候則需要適用民法總則和民法通則對(duì)該問(wèn)題進(jìn)行處理，用現(xiàn)在的法律處理方式稱之為：特別法優(yōu)于一般法。這一立法模式能夠通過(guò)民事單行法來(lái)具體調(diào)整重要的民事法律關(guān)系，具有目的性和有效性，能夠靈活和有效地應(yīng)對(duì)各種復(fù)雜的社會(huì)問(wèn)題，有效促進(jìn)我國(guó)民事法律體系的完善，且這種立法模式由于是在現(xiàn)有的立法的基礎(chǔ)上，是對(duì)現(xiàn)有法律規(guī)范的整合統(tǒng)一。

1.“太陽(yáng)系式之立法模式”能夠充分發(fā)揮單行法的優(yōu)勢(shì)

我國(guó)的現(xiàn)有模式，能夠充分發(fā)揮單行法特有的優(yōu)勢(shì)，能夠迅速對(duì)法律關(guān)系進(jìn)行調(diào)整，能夠維護(hù)國(guó)家穩(wěn)定、社會(huì)和諧。

首先，民事單行法具有靈活性。因?yàn)橹贫ǖ膯涡蟹ㄊ菍?duì)特定的領(lǐng)域進(jìn)行調(diào)整，能夠做到物盡其用，使得民事單行法的價(jià)值得到進(jìn)一步彰顯。

其次，民事單行法具有易變動(dòng)性。社會(huì)生活中有很多領(lǐng)域是復(fù)雜多樣的，傳統(tǒng)意義上的民法典的調(diào)整范圍領(lǐng)域具有一定的局限性，民事單行法的特性對(duì)社會(huì)領(lǐng)域的發(fā)展起著重大的作用，能夠保障社會(huì)依法有序發(fā)展。

最后，民事單行法對(duì)特定領(lǐng)域的調(diào)整發(fā)揮的價(jià)值大于傳統(tǒng)意義上民法典所發(fā)揮的價(jià)值，主要體現(xiàn)在對(duì)消費(fèi)者、勞動(dòng)者等弱勢(shì)群體的保護(hù)。如1993年頒布、2013年修改的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法就對(duì)公民在消費(fèi)權(quán)益過(guò)程中所產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系進(jìn)行調(diào)整；為了保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，1995年制定頒布了勞動(dòng)者權(quán)益保護(hù)法等。

2.“太陽(yáng)系之立法模式”能夠節(jié)約立法成本提高立法效率

我國(guó)的民事立法模式能夠提高立法資源的利用效率，降低民事立法的成本。

正是因?yàn)槲覈?guó)沒(méi)有制定形式意義上的民法典，但是需要對(duì)我國(guó)民事領(lǐng)域內(nèi)出現(xiàn)的法律問(wèn)題進(jìn)行調(diào)整，于是在中華人民共和國(guó)成立以來(lái)制定頒布了一系列的民事單行法。而在我國(guó)目前的法律階段，我們應(yīng)對(duì)我國(guó)目前存在的民法通則和民事單行法進(jìn)行整合規(guī)范，進(jìn)而對(duì)其進(jìn)行體系化調(diào)整。這種建立在現(xiàn)有立法基礎(chǔ)上的“太陽(yáng)系”民事立法模式，是對(duì)現(xiàn)有法律規(guī)范的沉淀統(tǒng)一，能夠在很大程度上降低立法的成本，節(jié)約司法資源。

修改民法典的時(shí)間和人力成本要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于修改單行法，在維持現(xiàn)有的民法通則（和將來(lái)的民法典）為核心，單行法為補(bǔ)充的體系下，一方面有利于通過(guò)民法總則（或者民法通則條款）保障民法規(guī)范和憲法的有效聯(lián)結(jié)；另一方面，使單行民法法律規(guī)范在民法總則條款的高度涵攝之下，保持有效統(tǒng)一。

總而言之，應(yīng)當(dāng)遵循實(shí)用主義的立法思想，節(jié)省立法資源，使得未來(lái)的民法典的規(guī)定盡可能具有高度的涵攝性、概括性，把具體調(diào)整民商事關(guān)系的規(guī)范主要交由民商事單行法來(lái)調(diào)整。為保證成文規(guī)范的長(zhǎng)期穩(wěn)定性以及立法的嚴(yán)肅性，嚴(yán)格規(guī)范司法解釋制定和出臺(tái)的程序，逐步限制此類規(guī)范的數(shù)量，將其主要規(guī)范并入民法典，特別是單行法之中。

（作者系華東政法大學(xué)教授）