域外附條件不起訴制度的考察與比較

高歡歡

太原科技大學(xué)，山西 太原 030024

域外附條件不起訴制度的考察與比較

高歡歡*

太原科技大學(xué)，山西 太原 030024

當(dāng)下，我國(guó)的附條件不起訴制度在運(yùn)行過(guò)程中還存在較多問(wèn)題，需要剖析域外先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)來(lái)進(jìn)一步探索。通過(guò)對(duì)域外幾個(gè)比較成熟的國(guó)家和地區(qū)相關(guān)制度的了解和總結(jié)，比較不起訴制度在決定主體、適用范圍、適用條件、適用效力和制約救濟(jì)措施方面的差異和優(yōu)劣，從而明確該制度在我國(guó)的出路和變革方向。

附條件不起訴；監(jiān)督救濟(jì)；程序分流；監(jiān)督救濟(jì)

一、域外附條件不起訴制度的考察

我國(guó)的附條件不起訴制度雖然進(jìn)步較大，但與域外相對(duì)成熟的國(guó)家和地區(qū)，如美國(guó)、德國(guó)、中國(guó)澳門(mén)地區(qū)、中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)等相比較，我國(guó)的附條件不起訴制度還存在較大差距。通過(guò)對(duì)域外先進(jìn)制度的考察分析，取其精華、去其糟粕，積極借鑒國(guó)外先進(jìn)的司法理念和執(zhí)法方式，進(jìn)一步修改和完善我國(guó)的附條件不起訴制度。

(一)德國(guó)暫時(shí)不予起訴制度

德國(guó)是典型的大陸法系國(guó)家，遵循傳統(tǒng)的法定主義的原則，但隨著司法改革的逐漸發(fā)展，嚴(yán)格意義上的起訴法定主義原則已經(jīng)被打破，起訴裁量主義原則逐漸獲得認(rèn)可，具體規(guī)定如下：1、適用范圍：法律規(guī)定之初，僅僅針對(duì)有輕罪免起訴的設(shè)定。隨后又規(guī)定了刑事和解制度，極大地?cái)U(kuò)大了暫時(shí)不予起訴制度的適用范圍。2、適用條件：必須經(jīng)負(fù)責(zé)開(kāi)始法庭審理程序的法院和被指控人的雙重同意。3、可施加的強(qiáng)制命令及行為規(guī)則：(1)向某些公益設(shè)施支付一筆款項(xiàng)；(2)向國(guó)庫(kù)支付一筆款項(xiàng)；(3)作出其他公益給付；(4)承擔(dān)一定數(shù)額的贍養(yǎng)義務(wù)。4、履行期限：至多為六個(gè)月到一年時(shí)間。5、適用效力：不起訴的決定不是立即生效的，不具有確定的法律效力，其法律效力的確定依賴于被指控人實(shí)際履行賠償義務(wù)的情況。被指控人在履行賠償義務(wù)期間，訴訟時(shí)效暫時(shí)中止。

(二)美國(guó)延緩起訴制度

延緩起訴，顧名思義是指檢察官對(duì)犯罪案件的訴訟無(wú)期限的推遲，這里的不起訴并不是徹底的不起訴，也不是日后必須起訴，而是一種中立的處理方式即暫緩起訴。在美國(guó)，該項(xiàng)制度一般都會(huì)和程序分離相聯(lián)系[2]。它的基本模式是先由立法機(jī)關(guān)或法院進(jìn)行授權(quán)，對(duì)被告人的刑事犯罪進(jìn)行認(rèn)定，如果其犯罪達(dá)到可以分流的標(biāo)準(zhǔn)，就對(duì)該案件實(shí)施暫緩起訴。時(shí)間通常是三個(gè)月到一年，在此期限內(nèi)，社區(qū)矯正工作至關(guān)重要[3]。期限屆滿，如果犯罪嫌疑人順利完成改造計(jì)劃，實(shí)現(xiàn)案件分流的設(shè)置目的，該刑事案件就會(huì)被撤銷(xiāo)。通過(guò)對(duì)犯罪嫌疑人實(shí)施一些矯正服務(wù)項(xiàng)目，如毒品戒除治療、社區(qū)志愿者服務(wù)、崗位技能培訓(xùn)、學(xué)歷教育培訓(xùn)和求職就職服務(wù)等，來(lái)積極改造犯罪嫌疑人。美國(guó)的案件分流程序分為兩種：正式和非正式的分流。正式分流程序因?yàn)樾枰黾颖O(jiān)管人員，所以沒(méi)有非正式分流程序使用率高。司法實(shí)踐中，如果犯罪嫌疑人在一定期限內(nèi)，比如六個(gè)月或十二個(gè)月內(nèi)沒(méi)有再犯新罪或者舊罪需要追訴，被實(shí)施逮捕的，檢察官就不再針對(duì)本罪提起控訴，這是一種最不正式的案件分流的做法，同時(shí)也最為便捷。

(三)中國(guó)澳門(mén)地區(qū)規(guī)定

我國(guó)澳門(mén)地區(qū)該項(xiàng)制度，具體規(guī)定如下：1、適用范圍：有期徒刑三年以下的均可使用該項(xiàng)制度。2、適用條件：(1)事前征求許可必須得到案件各方關(guān)系人認(rèn)定；(2)首次犯罪者方可適用該制度；(3)犯罪被處以收容保安處理的除外；(4)輕微、損害較小的案件才能進(jìn)入程序；(5)犯罪嫌疑人必須遵守附加條件的要求，確保其認(rèn)真遵守和完成相應(yīng)的附加條件滿足案件處罰的需要和預(yù)防再次犯罪的發(fā)生[4]。3、適用期限：最長(zhǎng)可以中止兩年時(shí)間。4、可施加的命令：(1)向被害人進(jìn)行損害賠償；(2)給予適當(dāng)?shù)木褓r償；(3)進(jìn)行特定機(jī)構(gòu)的物質(zhì)賠償任務(wù)；(4)禁止從事某些特定職業(yè)；(5)禁止經(jīng)常性出入某些場(chǎng)所；(6)危險(xiǎn)人群不得與之進(jìn)行交往；(7)禁止持有方便實(shí)施犯罪的工具；(8)其他根據(jù)案件實(shí)際情況作出要求的行為。5、適用效力：決定一旦做出，案件則不得提起上訴；如果犯罪嫌疑人在規(guī)定期間內(nèi)認(rèn)真遵守強(qiáng)制命令和行為規(guī)則，則檢察院將有關(guān)的犯罪記錄進(jìn)行封存歸檔，并且不再啟動(dòng)訴訟程序。

(四)中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)規(guī)定

我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)該項(xiàng)制度具體規(guī)定見(jiàn)以下幾個(gè)方面：1、適用范圍：比較寬泛，規(guī)定了死刑、無(wú)期徒刑或最低刑為三年以上有期徒刑以外的所有犯罪。2、適用條件：(1)參照我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)刑法第五十七條所規(guī)定的各項(xiàng)事項(xiàng)，即綜合考慮犯罪人自身的主觀方面的各種因素；(2)應(yīng)當(dāng)以維護(hù)公共利益為原則；(3)堅(jiān)持適當(dāng)性的原則。3、緩起訴的期限：一年以上三年以下。4、緩起訴的負(fù)擔(dān)或指示：(1)向被害人進(jìn)行道歉；(2)寫(xiě)悔過(guò)書(shū)；(3)對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行物質(zhì)補(bǔ)償；(4)向公共機(jī)構(gòu)或組織支付相當(dāng)數(shù)量錢(qián)幣；(5)在某些相應(yīng)的組織機(jī)構(gòu)從事相當(dāng)時(shí)間的體力勞作；(6)輔助治療改進(jìn)相關(guān)的生理態(tài)勢(shì)、心態(tài)起伏等；(7)人身安全的各種措施要及時(shí)和到位；(8)要預(yù)防犯罪人再犯。5、緩起訴的效力：(1)釋放犯罪人；(2)返還扣押的財(cái)物；(3)啟動(dòng)沒(méi)收程序；(4)犯罪追訴時(shí)效停止；(5)不得再針對(duì)本犯罪進(jìn)行自訴；(6)不得再針對(duì)本犯罪進(jìn)行再訴。6、緩起訴的救濟(jì)：可以申請(qǐng)?jiān)僮h和申請(qǐng)交付審判。

二、域外附條件不起訴制度的比較

通過(guò)對(duì)德國(guó)、美國(guó)、我國(guó)澳門(mén)及臺(tái)灣地區(qū)附條件不起訴制度的簡(jiǎn)單介紹，可以看出該制度在各地的實(shí)踐成果，各有優(yōu)劣，取長(zhǎng)補(bǔ)短，以期對(duì)我國(guó)的制度建構(gòu)添磚加瓦。具體而言，主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

(一)決定主體方面

決定主體方面世界各國(guó)的規(guī)定較為一致，基本上都是由檢察官負(fù)責(zé)，只是程度上的差異不同[6]。但是，在我國(guó)澳門(mén)地區(qū)，附條件不起訴制度則是由法官來(lái)決定的，檢察官僅僅是建議可以適用，檢察官的公訴權(quán)并不充分被賦予。

(二)適用范圍方面

從適用范圍方面可以看出，域外的界定還是相差較大的。有的國(guó)家

和地區(qū)沒(méi)有設(shè)定適用范圍，規(guī)定任何犯罪均可適用該制度，如美國(guó)。有的地域則正好相反，規(guī)定該制度僅僅適用于某些輕罪，如德國(guó)和我國(guó)澳門(mén)地區(qū)。還有些立法例采取的適用范圍應(yīng)介于上述兩者之間，采納折中的做法，既排除了極重大的犯罪，又不僅僅局限于某些輕罪，將一些中度犯罪的案件也考慮進(jìn)去，最為典型的立法例當(dāng)屬我國(guó)的臺(tái)灣。

(三)適用條件方面

適用條件方面的差異性還是比較顯著的，有的國(guó)家和地區(qū)規(guī)定的適用條件比較簡(jiǎn)單，僅以訴訟時(shí)效的效力為依據(jù)，典型的國(guó)家是美國(guó)。有些適用條件則相對(duì)比較具體，只有在符合規(guī)定的具體條件下才能適用，以德國(guó)和我國(guó)的臺(tái)灣及澳門(mén)地區(qū)最為典型，這些立法列通常更會(huì)詳細(xì)的羅列出項(xiàng)目條款，以供實(shí)踐需要。

(四)適用效力方面

適用效力方面一般也僅僅規(guī)定了初步效力，需要進(jìn)一步判定。如果犯罪嫌疑人在特定時(shí)限內(nèi)圓滿完成各項(xiàng)要求和指令，那么決定即產(chǎn)生最終的確定效力。相反，如果犯罪嫌疑人不積極配合矯正，沒(méi)有遵守強(qiáng)制命令及行為規(guī)則，發(fā)生了法定可撤銷(xiāo)的情形，公訴機(jī)關(guān)則進(jìn)入正常的刑事訴訟。此種情形之下，犯罪嫌疑人的之前行為和給付均不會(huì)計(jì)數(shù)歸還。但是，日本的刑事程序設(shè)置中并未有禁止案件再訴的規(guī)定[7]。如此一來(lái)，犯罪嫌疑人將長(zhǎng)期處于隨時(shí)被傳喚起訴的焦慮之中，隨時(shí)面臨被再次起訴的法律風(fēng)險(xiǎn)，這顯然違背了法的安定性和權(quán)威性。

(五)制約救濟(jì)措施方面

制約救濟(jì)措施方面的規(guī)定在不同國(guó)家和地區(qū)，均有所不同。有的國(guó)家和地區(qū)，法律在制約救濟(jì)方面沒(méi)有作出明確規(guī)定[8]，如德國(guó)和澳門(mén)地區(qū)。有的國(guó)家，法律細(xì)致列舉了附條件不起訴制度的制約救濟(jì)措施。附條件不起訴制度由法官進(jìn)行決定是否適用，但檢察院可以提出建議，事后檢察院還可以針對(duì)法院的決定提起抗訴。

三、結(jié)語(yǔ)

我國(guó)的刑事司法改革需要借鑒和采納域外優(yōu)秀的實(shí)際操作制度和先進(jìn)成熟的理論經(jīng)驗(yàn)，才能使改革之船順風(fēng)順?biāo)?、乘風(fēng)破浪，不斷對(duì)我國(guó)的法律實(shí)踐進(jìn)行自我反省，才能使我國(guó)的刑事司法體系臻于完善，公正高效，服務(wù)于中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系的建設(shè)。

[1]陳光中.中德不起訴制度比較研究[M].北京：中國(guó)檢察出版社，2002：89-93.

[2]李琴.美國(guó)青少年犯罪刑罰替代措施[J].中國(guó)刑事法雜志，2012(5).

[3]侯曉炎.美國(guó)刑事審前分流制度評(píng)論[J].環(huán)球法律評(píng)論，2006(1).

[4]王以真.外國(guó)刑事訴訟法學(xué)[M].北京：北京大學(xué)出版社，2004.20.

[5]吳巡龍.我國(guó)應(yīng)如何妥適運(yùn)用緩起訴制度[J].臺(tái)灣本土法學(xué)雜志，2002(35).

[6]盧琦.中外少年司法制度研究[M].北京：中國(guó)檢察出版社，2008.68.

[7]尹琳.日本少年法研究[M].北京：中國(guó)人民公安大學(xué)出版社，2005：181.

[8][美]丹尼爾.W.凡奈斯.全球視野下的恢復(fù)性司法[J].王莉譯.南京大學(xué)學(xué)報(bào)，2005(4).

高歡歡(1990-)，女，山西曲沃人，太原科技大學(xué)，碩士研究生。

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