虛擬角色商品化權(quán)納入中國法律框架的必要性

朱曉雪

（264005 煙臺大學法學院 山東 煙臺）

虛擬角色商品化權(quán)納入中國法律框架的必要性

朱曉雪

（264005 煙臺大學法學院 山東 煙臺）

虛擬角色商品化權(quán)是現(xiàn)代社會經(jīng)濟生活中出現(xiàn)的一種新型權(quán)利，隨著市場經(jīng)濟的飛速發(fā)展,社會更加注重知識產(chǎn)權(quán)的保護。對于實踐中發(fā)生的諸多角色商品化權(quán)糾紛案例，依據(jù)現(xiàn)有著作權(quán)法、商標法或反不正當競爭法予以保護都存在著不足，這導致現(xiàn)有法律對于解決商品化問題缺乏針對性權(quán)利人的利益得不到完善的保護，只能通過案例“習慣”地判定如何保護，并沒有統(tǒng)一的標準，本文就此展開對虛擬角色商品化權(quán)的研究。

商品化權(quán)；虛擬角色；虛擬角色商品化權(quán)；法律保護

一、問題的提出

2014年8月21日，山東省濟南市中院公開開庭審理了《熊出沒》動漫形象著作權(quán)糾紛案：被控侵權(quán)產(chǎn)品僅在帽飾上有所差異，其他部分絲毫不差，大部分人是很難將其認為不是同一形象。那么只是引用了該角色形象中的某一部分或某一特征，其余都做了一定幅度的改動，所得的作品是否構(gòu)成侵權(quán)？這在著作權(quán)法中就很難被認定為侵權(quán)了。若是虛擬角色形象不能納入著作權(quán)的保護范圍我們又該以何種法律對虛擬角色商品化權(quán)進行保護呢？

二、虛擬角色商品化權(quán)保護探究

1.著作權(quán)法保護虛擬角色商品化權(quán)的不足

1996年的“三毛”漫畫形象糾紛案，對于虛擬角色著作權(quán)法的保護更加具有代表性。法院將“三毛”形象作為一部作品加以保護，虛擬角色一般來源于各種作品，如文學作品、漫畫作品、影視作品等，而這些作品自創(chuàng)作完成之日都受到著作權(quán)法的保護。著作權(quán)法也是中國目前保護虛擬角色商品化權(quán)的主要方式之一。但是著作權(quán)保護也有很多不足之處：

（1）著作權(quán)法保護的保護范圍過于狹窄。

（2）著作權(quán)的侵權(quán)救濟無法估量虛擬角色商品化權(quán)的損失。

（3）著作權(quán)首次保護期過長而且沒有規(guī)定后續(xù)保護期。

2.商標法保護及其不足

1990年7月在日本審理的“大力水手”案，法官認為“大力水手”角色名稱與角色形象整體是密不可分的，被告雖然僅僅在標章上使用了“POPEYE”字樣，卻會讓人們直接聯(lián)想到角色形象整體，構(gòu)成侵權(quán)。實踐中大多數(shù)的虛擬角色是沒有申請注冊商標的，而且即使權(quán)利人想通過注冊商標的方式來保護自己作品中的虛擬角色,也會受到諸多的限制：

（1）我國商標法實行的是注冊保護制度，只有依法定程序注冊后才能獲得商標權(quán)，繼而得到商標法的有效保護。

（2）在侵權(quán)認定方面商標法要求侵權(quán)的商標與注冊商標必須具有近似性，兩者必須相同或近似，足以引起人們視覺上的混淆和誤解，才能認定為侵犯商標權(quán)。

3.反不正當競爭法保護及其不足

虛擬角色商品化權(quán)一直沒有專門的法律保護，而著作權(quán)法、商標法、專利法、人格權(quán)法在保護虛擬角色商品化權(quán)中又存在諸多缺陷，不能提供充分的保護，于是人們便把眼光轉(zhuǎn)到反不正當競爭法上，希望對傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)保護不到的地方給予兜底保護，但其在保護虛擬角色商品化權(quán)的時還是存在不少不足之處。

（1）該法調(diào)整的是經(jīng)營者的行為，主體限制為“經(jīng)營者”，虛擬角色的作者或其他權(quán)利人并不親自從事經(jīng)營行為，不屬于本法中規(guī)定的“經(jīng)營者”，也就不能根據(jù)反不正當競爭法主張權(quán)利。

（2）我國反不正當競爭法中列舉了構(gòu)成不正當競爭的行為，限制了其管轄范圍，缺乏原則性，不能充分發(fā)揮兜底保護的功能。

三、虛擬角色商品化權(quán)法律保護的完善

我國法學理論界多年以來一直在爭執(zhí)如何更有效地保護虛擬角色的商品化權(quán)，具有代表性的觀點：①是通過專門立法進行保護；②通過商標法、著作權(quán)法、反不正當競爭法等相關法律進行交叉保護。本人更加傾向于專門立法保護，使之成為我國法律框架下的部門法之一。

1.由國務院制定行政法規(guī)進行保護

某一權(quán)利應該由全國人大或常委會制定基本法律進行保護，但現(xiàn)階段條件不太成熟或基于其它現(xiàn)實原因考慮，可以先授權(quán)國務院制定行政法規(guī)進行保護。等條件成熟，積累了足夠多的立法經(jīng)驗時，再由全國人大或常委會將行政法規(guī)上升為法律進行保護。

2.借鑒商標權(quán)、著作權(quán)等法律制度進行保護

（1）建議成立一個類似專利、商標的審批機構(gòu)?！爱敁碛刑摂M角色形象的合法權(quán)利人為了防止他人非法使用其擁有的形象時可以申請注冊”。但是，虛擬角色商品化權(quán)又無須這么嚴格的要求，只需權(quán)利人提供合法擁有權(quán)利的證明即可獲得登記，登記后即可獲得保護。

（2）建立到期續(xù)展制度。我們應允許權(quán)利人在保護期屆滿時續(xù)展，延長保護期。

[1]于欣華.《商品化權(quán)芻議》載于《西北農(nóng)林科技大學學報》，2002年9月第2卷

[2]馮雛音等訴江蘇三毛集團公司擅將其被繼承人創(chuàng)作的三毛漫畫形象稍加修改后作注冊商標使用侵犯著作權(quán)案

[3]徐艷.《虛擬角色商品化權(quán)保護研究》，載于《山西大同大學學報》，2009年12月第23卷第6期

[4]吳漢東.《形象的商品化與商品化的形象權(quán)》，載于《法學》，2004年第10期

朱曉雪（1992.11.22～），女，漢族，煙臺大學法學院研究生在讀，知識產(chǎn)權(quán)法專業(yè)。