淺析“全面二孩”下職業(yè)女性生育權(quán)的保障

薛西麗

西北政法大學(xué)行政法學(xué)院，陜西 西安 710063

淺析“全面二孩”下職業(yè)女性生育權(quán)的保障

薛西麗

西北政法大學(xué)行政法學(xué)院，陜西 西安 710063

為了應(yīng)對(duì)人口老齡化等問(wèn)題，2015年我國(guó)推出“全面二孩”政策。職業(yè)女性面對(duì)二孩生育，陷入身體承受雙倍痛苦、職場(chǎng)遭遇歧視及家務(wù)負(fù)擔(dān)增大的困境。修改憲法和法律法規(guī)，出臺(tái)《婦女權(quán)益保障法》相關(guān)司法解釋，加強(qiáng)宣傳教育，構(gòu)建和諧家庭，完善生育保險(xiǎn)等配套制度，強(qiáng)化救濟(jì)制度，是保障職業(yè)女性生育權(quán)，幫助其走出困境必由之路。

“全面二孩”；職業(yè)女性；生育權(quán)

我國(guó)繼“雙獨(dú)二孩”、“單獨(dú)二孩”后，又作出了“全面二孩”人口政策的重大調(diào)整。2015年10月29日中共十八屆五中全會(huì)決定：“全面實(shí)施一對(duì)夫婦可生育兩個(gè)孩子政策，積極開(kāi)展應(yīng)對(duì)人口老齡化行動(dòng)”。12月27日，十二屆全國(guó)人大常委會(huì)第十八次會(huì)議審議通過(guò)了修改《中華人民共和國(guó)人口與計(jì)劃生育法》(以下簡(jiǎn)稱《計(jì)生法》)的議案，“全面二孩”立法實(shí)施。盡管“全面二孩”政策是為了應(yīng)對(duì)人口老齡化等問(wèn)題，卻使公民生育權(quán)的享有更進(jìn)了一步。然而面對(duì)生育這么重大的問(wèn)題，由于諸多因素影響，許多人在生與不生之間徘徊，尤其是職業(yè)女性。那么，如何緩解或消除職業(yè)女性生育的后顧之憂，尊重和保障女性的生育權(quán)，是亟待解決的問(wèn)題。

一、女性生育權(quán)是國(guó)家保障的一項(xiàng)基本權(quán)利

生育是人的本能，是人們延續(xù)后代的基礎(chǔ)，也是整個(gè)人類社會(huì)存續(xù)發(fā)展的必要條件，生育在個(gè)人生活及整個(gè)社會(huì)中都占據(jù)著重要地位。關(guān)于“生育”一詞，一般有廣義狹義兩種解釋，一是指從婦女受孕至孩子出生的全過(guò)程，即通常說(shuō)的生孩子；二是指既生且育，“生”為“生孩子”，“育”則主要指對(duì)出生的孩子進(jìn)行撫養(yǎng)教育。①生育在早期只是一種自然行為，19世紀(jì)生育權(quán)的含義被婦女運(yùn)動(dòng)組織第一次明確地提出；20世紀(jì)70年代，生育權(quán)被相關(guān)的國(guó)際會(huì)議文件所確立。關(guān)于生育權(quán)的定義，學(xué)界觀點(diǎn)不一。1968年聯(lián)合國(guó)《德黑蘭宣言》和1974年聯(lián)合國(guó)《行動(dòng)計(jì)劃》兩個(gè)國(guó)際文件中關(guān)于生育權(quán)的內(nèi)涵包括了三個(gè)方面：一是自由負(fù)責(zé)的選擇生育子女?dāng)?shù)量的權(quán)利；二是自由且負(fù)責(zé)地決定生育間隔的權(quán)利；三是在生育方面享受良好教育和豐富的信息權(quán)利。這體現(xiàn)了生育權(quán)包括要求國(guó)家積極給付、提供相應(yīng)福祉兩個(gè)方面的要素。據(jù)此筆者認(rèn)為，生育權(quán)是指公民享有選擇生育、決定生育子女?dāng)?shù)量、間隔的自由以及獲得與生育相關(guān)的信息、服務(wù)和保障的權(quán)利。生育權(quán)是一項(xiàng)基本人權(quán)、基本權(quán)利，這已為國(guó)際文件所確認(rèn)，如1980年聯(lián)合國(guó)制定的《消除對(duì)婦女一切形式歧視公約》規(guī)定：“男、女有相同的權(quán)利，自由負(fù)責(zé)地決定其子女人數(shù)和生育間隔”。1984年聯(lián)合國(guó)國(guó)際人口與發(fā)展會(huì)議通過(guò)的《墨西哥城宣言》和1994年《國(guó)際人口與發(fā)展大會(huì)行動(dòng)綱領(lǐng)》規(guī)定：“所有夫婦和個(gè)人都享有自由負(fù)責(zé)地決定其子女?dāng)?shù)量和間隔以及為此目的而獲得信息、教育與方法的基本權(quán)利；夫婦和個(gè)人在行使這種權(quán)利時(shí)，應(yīng)考慮他們現(xiàn)在子女和未來(lái)子女的需要以及他們對(duì)社會(huì)的責(zé)任”。

生育權(quán)是女性的一項(xiàng)基本權(quán)利。女性生育權(quán)包括(1)女性有選擇是否生育的自由；(2)女性有決定生育子女?dāng)?shù)量和間隔的自由；(3)女性有獲得與生育相關(guān)的信息、服務(wù)和保障的權(quán)利。生育權(quán)的主體雖然是公民，包括男人，但是由于女性在生育過(guò)程中的天然作用，決定了女性是生育活動(dòng)的主要承擔(dān)者，其在懷孕、生育、哺乳過(guò)程中獨(dú)自承擔(dān)著比男性更多的義務(wù)。所以在男女雙方對(duì)生育問(wèn)題意見(jiàn)不一致時(shí)，女性應(yīng)享有優(yōu)先決定權(quán)，②法律應(yīng)首先保護(hù)女方的權(quán)利。

女性生育權(quán)在我國(guó)受法律法規(guī)等保護(hù)。新《計(jì)生法》第17條規(guī)定：“公民有生育的權(quán)利”。該法除原有保障生育權(quán)的一些措施外，特別增加了“符合法律、法規(guī)規(guī)定生育子女的夫妻，可以獲得延長(zhǎng)生育假的獎(jiǎng)勵(lì)或者其他福利待遇”。各地方還根據(jù)具體情況制定了計(jì)生條例落實(shí)此規(guī)定。為了保護(hù)女性的生育權(quán)，我國(guó)制定的專門(mén)保護(hù)女性的法律——《中華人民共和國(guó)婦女權(quán)益保障法》(以下簡(jiǎn)稱《婦女權(quán)益保障法》)第51條明確規(guī)定：“婦女有按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定生育子女的權(quán)利，也有不生育的自由?！痹摲ㄟM(jìn)一步規(guī)定了婦女的健康權(quán)以及政府為了保障婦女實(shí)現(xiàn)這些權(quán)利所應(yīng)盡的義務(wù)。另外《企業(yè)職工生育保險(xiǎn)試行辦法》、《母嬰保健法》、《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》(以下簡(jiǎn)稱《勞動(dòng)法》)、《中華人民共和國(guó)社會(huì)保險(xiǎn)法》(以下簡(jiǎn)稱《社保法》)等，都規(guī)定保護(hù)女性生育權(quán)及相關(guān)權(quán)利。

我國(guó)還簽署并批準(zhǔn)了《消除對(duì)婦女一切形式歧視公約》等國(guó)際公約，表明我國(guó)保護(hù)女性生育權(quán)。1994年8月，中國(guó)政府在向開(kāi)羅國(guó)際人口與發(fā)展大會(huì)提交的《中華人民共和國(guó)人口與發(fā)展報(bào)告》中載明：“個(gè)人和夫妻自由地、負(fù)責(zé)任地決定其生育子女的數(shù)量、生育間隔以及選擇適當(dāng)避孕方法的基本人權(quán)必須受到尊重”。1996年1月我國(guó)政府發(fā)表的《中國(guó)人權(quán)事業(yè)的進(jìn)展》白皮書(shū)指出：“國(guó)家尊重婦女的生育權(quán)，保護(hù)婦女的生育健康?！蔽覈?guó)2017年在部分地區(qū)開(kāi)展生育保險(xiǎn)和職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)合并實(shí)施試點(diǎn)。這些充分表明我國(guó)尊重和保障女性生育權(quán)。

二、“全面二孩”下職業(yè)女性面臨的生育困境

(一)身體承受雙倍痛苦

身體痛苦是每個(gè)生育女性都要承受的，男性無(wú)法替代。女性孕育生子不是一個(gè)簡(jiǎn)單的事情，整個(gè)過(guò)程極其艱辛。從孕期的各種不適和不便，到生產(chǎn)時(shí)的極度疼痛乃至面臨各種危險(xiǎn)時(shí)的恐懼和無(wú)助，均需女性獨(dú)自承受，沒(méi)有親身經(jīng)歷無(wú)法體會(huì)。而生育二胎須再次經(jīng)歷這個(gè)艱辛和痛苦的過(guò)程。而且職業(yè)女性還要兼顧工作，比起其他女性需承受更大的壓力。

(二)職場(chǎng)遭受歧視

近年來(lái)就業(yè)形勢(shì)嚴(yán)峻眾所周知，女性就業(yè)壓力明顯加大，求職及工作中會(huì)遭遇不公平對(duì)待，雖然公開(kāi)歧視女性現(xiàn)象已基本消除，但各種形式的隱形歧視仍然普遍存在。尤其是初入職場(chǎng)的女性，在求職過(guò)程中就經(jīng)常被問(wèn)到“什么時(shí)候考慮結(jié)婚生子”等類似問(wèn)題，女性在懷孕生子過(guò)程中依法享有帶薪假期，且企業(yè)不得辭退處于懷孕、哺乳期的員工，而且照顧兩個(gè)孩子可能導(dǎo)致工作精力分散。這些因生育帶來(lái)的一系列問(wèn)題無(wú)形之中增加了企業(yè)的成本。一些企業(yè)不愿意或者拒絕招聘女性，還有的企業(yè)對(duì)準(zhǔn)備生育的女職工調(diào)換不如意的崗位?；?qū)ζ涮岢隹量痰墓ぷ饕?，迫使無(wú)法忍受的女職工主動(dòng)辭職。究其根本是因?yàn)槠髽I(yè)追求經(jīng)濟(jì)利益的最大化，但法律對(duì)女職工保護(hù)的負(fù)擔(dān)卻是由企業(yè)來(lái)承擔(dān)。實(shí)施“全面二孩”后，有可能加劇這種隱形歧視。

(三)育兒及家務(wù)負(fù)擔(dān)增大

女性的生育壓力多來(lái)自其他家庭成員。由于考慮經(jīng)濟(jì)因素、孕育及撫養(yǎng)孩子的艱辛等，越來(lái)越多的已婚職業(yè)女性選擇不生育或只生育一個(gè)孩子。但受傳統(tǒng)思想的影響，丈夫或其他家庭成員則要求婦女生育或多生。“全面二孩”政策的實(shí)施，家庭成員更有理由要求女性按照他們的意愿生育。如果違背他們的意愿，必然會(huì)產(chǎn)生家庭矛盾。尤其是夫妻對(duì)于生育問(wèn)題不一致時(shí)，可能導(dǎo)致夫妻關(guān)系不和諧，不少女性為了維護(hù)家庭的穩(wěn)定，防止婚姻的破裂，無(wú)奈之下選擇生育“一孩”或“二孩”。而增大的家庭任務(wù)往往多數(shù)落在妻子身上，很多女性因考慮到經(jīng)濟(jì)的獨(dú)立性不愿意放棄工作，但若對(duì)家庭照顧不周，可能遭致家人的責(zé)難。

三、“全面二孩”下職業(yè)女性生育權(quán)保障的路徑

(一)修改憲法、法律

生育權(quán)既然是基本人權(quán)、基本權(quán)利，因此應(yīng)首先由憲法來(lái)保障?！吨腥A人民共和國(guó)憲法》(以下簡(jiǎn)稱《憲法》)對(duì)生育權(quán)無(wú)明確規(guī)定，只是在第25條規(guī)定了“國(guó)家推行計(jì)劃生育政策，使人口的增長(zhǎng)同經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展相適應(yīng)”，第49條第2款規(guī)定了“夫妻雙方有實(shí)行計(jì)劃生育的義務(wù)”等與生育相關(guān)的條款，雖然第33條規(guī)定了“國(guó)家尊重和保障人權(quán)”，作為人權(quán)的生育權(quán)似應(yīng)包含其中，但我國(guó)《憲法》對(duì)基本權(quán)利采取列舉式的規(guī)定，因此，《憲法》有必要以同樣方式明確規(guī)定公民享有生育權(quán)。在憲法增加生育權(quán)規(guī)定后，應(yīng)對(duì)《勞動(dòng)法》等相關(guān)法律、法規(guī)作出修改。

(二)出臺(tái)《婦女權(quán)益保障法》相關(guān)司法解釋

《婦女權(quán)益保障法》第51條對(duì)女性生育權(quán)保障的規(guī)定太原則，缺乏可操作性，實(shí)踐中難以保護(hù)女性的生育自由，可由最高人民法院出臺(tái)司法解釋，對(duì)于職業(yè)女性，如果由于夫妻對(duì)于生育不能達(dá)成一致意見(jiàn)，男方強(qiáng)制女方生育，或者婚外生育而導(dǎo)致的離婚糾紛，作為懲罰，在子女的撫養(yǎng)權(quán)歸屬及財(cái)產(chǎn)分割時(shí)除了照顧女方，還應(yīng)要求男方給予女方高額賠償或補(bǔ)償。

(三)完善生育保險(xiǎn)等配套制度

“全面二孩”政策是為了“積極開(kāi)展應(yīng)對(duì)人口老齡化行動(dòng)”，而女性承擔(dān)了人口生產(chǎn)的社會(huì)責(zé)任，生育成本不能只由女性承擔(dān)，應(yīng)由國(guó)家、社會(huì)和家庭三方分擔(dān)。首先，應(yīng)對(duì)生育二孩的經(jīng)濟(jì)困難家庭實(shí)行補(bǔ)助，降低其生育成本。其次，修改《社保法》，用人單位給女職工交納的醫(yī)療、生育保險(xiǎn)費(fèi)，由國(guó)家補(bǔ)貼一部分，降低企業(yè)因錄用女員工減少的利潤(rùn)。最后，針對(duì)招聘中的性別歧視，各地方在地方性法規(guī)、政策中應(yīng)規(guī)定女職工在單位的比例，用人單位符合和高于規(guī)定比例的，政府作為獎(jiǎng)勵(lì)可以降低征收該企業(yè)所得稅，反之以提高征收所得稅作為懲罰措施。

“全面二孩”實(shí)施后，隨著嬰幼兒增加，加大了對(duì)諸如醫(yī)院、幼兒園、學(xué)校等公共性資源、公共性服務(wù)的需求，政府應(yīng)當(dāng)通過(guò)加強(qiáng)和完善當(dāng)?shù)氐墓卜?wù)，比如推進(jìn)醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)及婦幼保健機(jī)構(gòu)的發(fā)展，改革教育體制，合理配置教育資源，加強(qiáng)嬰幼兒食品安全的監(jiān)管等，消除和緩解人們生育二孩的后顧之憂。

(四)加強(qiáng)宣傳教育，構(gòu)建和諧家庭

女性生育不僅身體承受艱辛和痛苦，在養(yǎng)育孩子的過(guò)程中一般還要付出比男性更多的時(shí)間和精力，應(yīng)加強(qiáng)宣傳教育，讓全社會(huì)尊重女性，提高其社會(huì)地位。在家庭中，清除“男主外，女主內(nèi)”及大男子主義等封建思想影響。雖然一些地方根據(jù)《計(jì)生法》制定計(jì)生條例規(guī)定丈夫有一定的生育護(hù)理假，但更重要的是倡導(dǎo)家庭成員特別是丈夫在日常生活中合理分擔(dān)照顧子女和家務(wù)勞動(dòng)的責(zé)任，構(gòu)建和諧家庭。

(五)強(qiáng)化救濟(jì)制度

“無(wú)救濟(jì)無(wú)權(quán)利”。要注重女性生育權(quán)的救濟(jì)，不僅要在相關(guān)法律中規(guī)定完備的法律責(zé)任，更重要的是落實(shí)。實(shí)踐中有一些侵犯女性生育權(quán)或相關(guān)權(quán)利的行為來(lái)自家庭成員，較多的侵權(quán)來(lái)自用人單位，如招聘中歧視女性，或?qū)ε毠ぁ八钠凇?經(jīng)期、孕期、產(chǎn)期和哺乳期)未做好勞動(dòng)安全保護(hù)嚴(yán)重危及女職工生命健康的，或因生育降低或者變相降低女職工薪酬的，或其他違反法律、法規(guī)侵犯女職工生育權(quán)及相關(guān)權(quán)利，這些侵權(quán)行為均應(yīng)受到懲處。政府要加強(qiáng)監(jiān)管，防止違法犯罪行為發(fā)生。司法機(jī)關(guān)應(yīng)及時(shí)受理案件，公正裁判。女性應(yīng)提高認(rèn)識(shí)，敢于同侵權(quán)行為作斗爭(zhēng)，必要時(shí)提起訴訟，維護(hù)自己的合法權(quán)益。婦聯(lián)、工會(huì)等有義務(wù)和責(zé)任幫助受害女性依法維權(quán)。

[注釋]

①湛中樂(lè)，伏創(chuàng)宇.生育權(quán)作為基本人權(quán)入憲之思考[J].南京人口管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2011(4).

②焦少林.婦女生育優(yōu)先決定權(quán)[J].探討安慶師范學(xué)院學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版)，2014(6).

D923.9

A

2095-4379-(2017)31-0092-02

薛西麗(1963-)，女，西北政法大學(xué)行政法學(xué)院，副教授，碩士生導(dǎo)師，主要研究方向：憲法學(xué)。