我國私募股權(quán)投資基金的法律監(jiān)管路徑分析

王淵喆

山西財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院，山西 太原 030006

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我國私募股權(quán)投資基金的法律監(jiān)管路徑分析

王淵喆

山西財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院，山西 太原 030006

私募股權(quán)投資基金在我國發(fā)展迅猛，作為一種新型投資方式備受市場寵愛，已經(jīng)成為繼貸款和公開上市之外第三大直接融資手段。其通過非公開的手段向社會(huì)募集資金，也是最近緩解企業(yè)融資難的一項(xiàng)新的途徑。但是，我國法律對于私募股權(quán)投資基金的法律框架還不成熟，監(jiān)管分散且單一，存在很大的隱患，不符合我國金融業(yè)審慎監(jiān)管原則。我國私募股權(quán)投資基金還處于發(fā)展初期，監(jiān)管與發(fā)展之間的矛盾需要調(diào)和，需要合理的法律框架和監(jiān)管路徑。

私募股權(quán)投資基金；審慎監(jiān)管；自律監(jiān)管；適度監(jiān)管

一、我國私募股權(quán)投資基金現(xiàn)狀

私募股權(quán)投資基金(以下簡稱PE或者私募基金)，是專門針對私募投資的基金，其高收益高風(fēng)險(xiǎn)性決定以非公開的模式向抗風(fēng)險(xiǎn)能力較強(qiáng)的群體募集資金，大部分投資定向產(chǎn)業(yè)或者成長擴(kuò)張期的企業(yè)，投資回報(bào)比一般基金高很多。目前，我國私募基金主要有有限合伙制、公司制和信托制幾種模式。

對于私募基金的監(jiān)管，我國目前沒有專門的法律對其約束，在2014年證監(jiān)會(huì)頒布《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》，明確了全口徑登記備案制度、合格投資者制度、募集規(guī)則、操作規(guī)范和差異化監(jiān)管原則。雖然證監(jiān)會(huì)對私募基金做出了一定的制度約束，但是行業(yè)自律和差異化監(jiān)管給私募基金留下很大的操作余地，產(chǎn)生政策真空，違法現(xiàn)象屢見不鮮，監(jiān)管無力，處罰輕微，很多從業(yè)人員在高額回報(bào)下鋌而走險(xiǎn)?？傮w而言，目前私募股權(quán)投資基金監(jiān)管的法律制度不健全，監(jiān)管真空地帶多，監(jiān)管體系不健全，也沒有針對股權(quán)眾籌等新興金融模式的監(jiān)管。

二、私募股權(quán)投資基金的監(jiān)管制度分析

在證監(jiān)會(huì)管理辦法中，著重強(qiáng)調(diào)了自律監(jiān)管和內(nèi)部監(jiān)管的重要性。私募基金在我國主要以公司制、有限合伙制和信托制存在。對于基金的內(nèi)部監(jiān)管和行業(yè)自律來說，不同的模式下內(nèi)部監(jiān)管方式也不同，這也是證監(jiān)會(huì)在監(jiān)管中遇到的問題，沒有統(tǒng)一的執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)就很難對全行業(yè)進(jìn)行公平的監(jiān)管，不同的基金管理模式各個(gè)利益主體的權(quán)利義務(wù)不同，其中以契約精神為主的合伙制最為廣泛，稅費(fèi)少方式靈活，公司制和信托制在我國金融行業(yè)也被廣泛適用。所以由于組織結(jié)構(gòu)不同產(chǎn)生的薪酬不同也很難進(jìn)行統(tǒng)一監(jiān)管，基金作為盈利性金融單位，對于收益的分配和風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)都與組織形式有光。此外，對賭協(xié)議、優(yōu)先轉(zhuǎn)股權(quán)等新型處理方式都對于監(jiān)管而言也有很大的挑戰(zhàn)。

私募基金監(jiān)管除了行業(yè)自律監(jiān)管外，還有政府監(jiān)管。相比行業(yè)監(jiān)管，政府監(jiān)管更具有強(qiáng)制性。觀察世界各國對于私募基金的監(jiān)管與一般金融監(jiān)管不同，更具有靈活性，例如：美國有私募豁免監(jiān)管政策；英國FSA設(shè)立專門的私募監(jiān)管部門，但是目的是為了區(qū)別其他金融監(jiān)管，更具有靈活性。同樣我國證監(jiān)會(huì)規(guī)定了差異化監(jiān)管原則，但是如何差異很難界定，在實(shí)際操作中，沒有具體的實(shí)施細(xì)則，就造成差異監(jiān)管變成了不監(jiān)管和不作為，關(guān)于投資人人數(shù)和資格難以認(rèn)定，有些情況下與非法集資的界定模糊，發(fā)行模式也不統(tǒng)一。

三、私募股權(quán)投資基金的法律監(jiān)管制度完善

首先，應(yīng)該完善與私募基金有關(guān)的法律法規(guī)。雖然目前有證監(jiān)會(huì)出臺(tái)的監(jiān)督管理暫行辦法，但是缺乏上位法的約束，證監(jiān)會(huì)的執(zhí)法權(quán)力也不如其他部門具有強(qiáng)制性。筆者建議，增加《證券法》中對于私募基金的界定，加強(qiáng)私募基金的監(jiān)管。而且在幾次私募基金納入《證券投資基金法》失敗后，在現(xiàn)行大環(huán)境下，應(yīng)該再次審視將私募基金納入其中的必要性。

其次，加強(qiáng)對私募基金的具體規(guī)則設(shè)置。第一，加強(qiáng)對私募基金管理人的準(zhǔn)入門檻設(shè)定。目前私募基金的管理人雖然需要經(jīng)過證監(jiān)會(huì)的專業(yè)考試，但是準(zhǔn)入門檻太低，很多私募基金變相為非法集資。基金管理人是基金監(jiān)管的核心，應(yīng)該參考美國、英國的相關(guān)制度，從資本要求、從業(yè)經(jīng)驗(yàn)、專業(yè)技能和信征等方面全面規(guī)定管理人準(zhǔn)入門檻。第二，完善退出機(jī)制?；鸬耐顺鰴C(jī)制對于我國一直是一個(gè)難題，利益分配問題始終長期困擾監(jiān)管層，由于私募基金高度自治，監(jiān)管一般不涉及其利益分配，但是由于利益分配爆發(fā)的監(jiān)管難題層出不窮，必然需要完善退出機(jī)制。第三，配合金融創(chuàng)新，加強(qiáng)對于新興產(chǎn)品的監(jiān)管方式。隨著金融創(chuàng)新的深入，各種新型基金方式輩出，同時(shí)給監(jiān)管層也帶來難題，如何在鼓勵(lì)創(chuàng)新的同時(shí)防范金融風(fēng)險(xiǎn)。加強(qiáng)金融監(jiān)管層的業(yè)務(wù)能力，對于新業(yè)態(tài)的產(chǎn)品模式深入了解，及時(shí)防控風(fēng)險(xiǎn)也是必要工作之一。

總而言之，對于私募基金的監(jiān)管還是應(yīng)該以自律監(jiān)管為主，配合政府監(jiān)管。在私募基金領(lǐng)域應(yīng)當(dāng)充分尊重市場參與者的自治權(quán)利，但是也要保障不發(fā)生基金系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)。理順證監(jiān)會(huì)和行業(yè)協(xié)會(huì)的關(guān)系，特別是監(jiān)管權(quán)利的分布，同時(shí)增加監(jiān)管機(jī)構(gòu)的權(quán)威性，加強(qiáng)行業(yè)自律的約束性作用，保障證監(jiān)會(huì)為代表的政府監(jiān)管為主自律監(jiān)管的強(qiáng)力后盾。

[1]郭鋒，陳夏等.證券投資基金法導(dǎo)論[M].北京：法律出版社，2008.

[2]郭鋒等.金融發(fā)展中的證券法問題研究[M].北京：法律出版社，2010.

[3]趙玉.論私募股權(quán)投資基金的政府差異性監(jiān)管路徑[J].社會(huì)科學(xué)，2012.

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2095-4379-(2017)13-0273-01 作者簡介：王淵喆(1989-)，男，漢族，山西太原人，山西財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院，2014級經(jīng)濟(jì)法研究生在讀，主要從事金融法、法經(jīng)濟(jì)學(xué)的研究。