民間文學(xué)藝術(shù)的可作品性及法律保護(hù)

王子涵

鄭州大學(xué)法學(xué)院，河南 鄭州 450001

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民間文學(xué)藝術(shù)的可作品性及法律保護(hù)

王子涵

鄭州大學(xué)法學(xué)院，河南 鄭州 450001

中國擁有悠久的歷史和文化，民間文學(xué)藝術(shù)長期扎根發(fā)展于中國，卻未受到應(yīng)有的保護(hù)，很多民間文學(xué)藝術(shù)面臨滅絕。我國2010年的《著作權(quán)法》中規(guī)定民間文學(xué)藝術(shù)的著作權(quán)保護(hù)由國務(wù)院另行規(guī)定[1]，迄今仍未公開頒布，在關(guān)鍵的法律依據(jù)上仍屬空白。司法實踐以及社會事實反映出對其保護(hù)的緊迫性，而其作品定性是現(xiàn)在的理論門檻。研究民間文學(xué)藝術(shù)的可作品性，是對民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行著作權(quán)保護(hù)的前提。

民間文學(xué)藝術(shù)；作品；法律保護(hù)；著作權(quán)

一、民間文學(xué)藝術(shù)的可作品性的概述

民間文學(xué)藝術(shù)國際上通稱為民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)，在我國稱為民間文學(xué)藝術(shù)。在社會中常因被侵權(quán)而參與訴訟，但定性和保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)仍屬空白。對年代久遠(yuǎn)的傳統(tǒng)民間文學(xué)藝術(shù)我們可以借鑒公益訴訟的相關(guān)制度，將區(qū)域的民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利主體特定化，收益共同化。前提是研究民間文學(xué)藝術(shù)是否可以作為作品。

(一)傳統(tǒng)民間文學(xué)藝術(shù)的概念

對于民間文學(xué)藝術(shù)的定義，我國尚未頒布法律。通說認(rèn)為民間文學(xué)藝術(shù)作品，是指在一國范圍內(nèi)，由特定的民族或種族集體創(chuàng)作，經(jīng)長期發(fā)展傳承、變化繼承而構(gòu)成文學(xué)藝術(shù)。包括語言形式、音樂形式、動作形式以及用物質(zhì)材料體現(xiàn)的形式。[2]具有集體性、長期性和變異性和繼承性。

(二)作品的概念

著作權(quán)保護(hù)的客體是作品，《中華人民共和國著作權(quán)法實施條例》第2條規(guī)定“著作權(quán)法中所稱的作品，是指的文學(xué)，藝術(shù)，和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性的人類智力成果。”[3]首先，“作品”必須是人類的智力成果；其次，“作品”是外在表達(dá)，并且能被他人感知；再次，作品具有“獨創(chuàng)性”。

1.民間文學(xué)藝術(shù)的性質(zhì)

從作品的三個特性進(jìn)行分析：

第一，民間文學(xué)藝術(shù)是人類所創(chuàng)造的智力成果。民間文學(xué)藝術(shù)的創(chuàng)作者在本民族生活的地域范圍內(nèi)，經(jīng)過長期發(fā)展，在本民族文化的影響下創(chuàng)造出了優(yōu)秀的文學(xué)藝術(shù)。這些藝術(shù)中凝集了他們的智慧，包含了本民族的價值取向和文化期待，各個民族文化有不同的特點，文學(xué)藝術(shù)也千差萬別，表現(xiàn)了創(chuàng)作者的思想和情感，的確是人類的智力成果。

第二，民間文學(xué)藝術(shù)是能夠被他人感知外在表達(dá)。存在價值供大眾生活娛樂消費，內(nèi)容包括了語言，文字，戲曲，游戲等文學(xué)藝術(shù)；同時也包含農(nóng)學(xué)，天文學(xué)，建筑學(xué)等可學(xué)領(lǐng)域的相關(guān)知識。這些內(nèi)容之所以能夠存在，就是對民間大眾的生活、工作、娛樂消遣等方面產(chǎn)生價值，長期存在于文學(xué)藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域，被人們所感知、所復(fù)制并傳播。

第三，民間文學(xué)藝術(shù)具有獨創(chuàng)性。民間文學(xué)藝術(shù)是經(jīng)過創(chuàng)造所形成的內(nèi)容，是由一個特定群體經(jīng)過不間斷的模仿繼承而實現(xiàn)的，民間文學(xué)藝術(shù)經(jīng)歷了較長的創(chuàng)作期。雖然是集體創(chuàng)作，但是每位創(chuàng)作者的生活經(jīng)歷，學(xué)習(xí)的知識和所擁有的知識儲備也都不相同，所以面對同一事物時也會有不同的理解和表達(dá)，所以民間文學(xué)藝術(shù)一直處在變化之中。民間創(chuàng)作出來的文學(xué)藝術(shù)內(nèi)容百花齊放，形式多樣，種類齊全，均凝固了較多的智力活動。因此其具有獨創(chuàng)性。

結(jié)合以上三點我們可以看出民間文學(xué)藝術(shù)是人類的智力成果，并具有獨創(chuàng)性，而且本身又屬于文學(xué)藝術(shù)和科學(xué)的范疇，可以被外界感知，因此應(yīng)當(dāng)將民間文學(xué)藝術(shù)定義為作品。

2.民間文學(xué)藝術(shù)著作權(quán)歸屬

據(jù)民間文學(xué)藝術(shù)作品的特征，其權(quán)利歸屬應(yīng)當(dāng)進(jìn)行明確的界定。在2010年頒布的《著作權(quán)法》上規(guī)定其由國務(wù)院另行規(guī)定，至今尚無明確法律來規(guī)范民間文學(xué)藝術(shù)。雖然有相關(guān)的訴訟，但權(quán)利主體的確定仍有法律和理論空白。民間文學(xué)藝術(shù)的著作權(quán)主體應(yīng)當(dāng)是特定的民族、種群、或者社群；但是由于長期發(fā)展和不斷變化，難以溯源，應(yīng)將權(quán)利主體界定為現(xiàn)實的創(chuàng)作人、整理人、繼承人等直接權(quán)利人和相關(guān)的權(quán)利人。國家來負(fù)責(zé)對其管理和保護(hù)。

創(chuàng)新的前提是做好創(chuàng)新的基礎(chǔ)設(shè)施，創(chuàng)新的核心是集聚優(yōu)質(zhì)的要素資源，特別是高端技術(shù)人才，創(chuàng)新保障是制定先導(dǎo)性的產(chǎn)業(yè)政策誘致創(chuàng)新變革。據(jù)統(tǒng)計，鄭州市作為河南省唯一的凈人口流入城市，吸引了省際流動人口的37%和省內(nèi)流動人口的60%，《行動綱要》提出預(yù)計2035年人口規(guī)模將比現(xiàn)在增加近400萬人口，但鄭州市的城市框架相比中部的武漢市卻相差甚遠(yuǎn)，鄭州市在人口、經(jīng)濟(jì)總量、消費能力等指標(biāo)的首位度處于省會級國家中心城市的末位水平。

二、我國民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)狀況

(一)我國民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)的現(xiàn)狀

我國涉及知識產(chǎn)權(quán)的相關(guān)訴訟數(shù)量較以往有大幅度增加，國家也設(shè)置了數(shù)個知識產(chǎn)權(quán)法院來進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)司法活動，印證了知識產(chǎn)權(quán)訴訟的快速增多。有關(guān)民間文學(xué)藝術(shù)的案件在逐年增加且呈上升趨勢，人們對民間文學(xué)藝術(shù)的關(guān)注度也在逐年加強(qiáng)，知識產(chǎn)權(quán)糾紛明顯增多。在去年的司法改革當(dāng)中，我們很興奮的看到在地級市的法院系統(tǒng)中將知識產(chǎn)權(quán)法院單獨的列出來，獨立于一般的法院。一方面反映了國家對知識產(chǎn)權(quán)的重視，另一方面也反映了當(dāng)前，知識產(chǎn)權(quán)糾紛案件的增多，現(xiàn)有的司法體系難以滿足我們當(dāng)前的需求，一方面是量的需求，一方面是質(zhì)的需求。其中涉及到民間文學(xué)藝術(shù)的著作權(quán)案件明顯增多。增多的訴訟與仍未明文規(guī)定對民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)存在較大的沖突，立法的空白會出導(dǎo)致訴訟時仍難以做到無法可依。

(二)我國在民間文學(xué)藝術(shù)在著作權(quán)保護(hù)中存在的問題

1.法律保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)的空白?！吨鳈?quán)法》將民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)保護(hù)的內(nèi)容和保護(hù)的方法授權(quán)國務(wù)院。民間文學(xué)藝術(shù)具有巨大的經(jīng)濟(jì)和文化價值。然而現(xiàn)實中民間文學(xué)藝術(shù)很多受到侵權(quán)導(dǎo)致難以維權(quán)，難以生存和發(fā)展，法律對其的定性和保護(hù)迫在眉睫，但尚無相關(guān)的法規(guī)和暫行規(guī)定出臺，民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)和管理標(biāo)準(zhǔn)仍屬空白。

2.民間文學(xué)藝術(shù)的著作權(quán)內(nèi)容不明確。著作權(quán)的權(quán)利是權(quán)利束，民間文學(xué)藝術(shù)擁有哪些權(quán)利內(nèi)容尚不可界定。對于民間文學(xué)藝術(shù)的著作人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)賦予哪些權(quán)利內(nèi)容亟待研究。保護(hù)的宗旨是促進(jìn)其傳承和發(fā)展，平衡利益。關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利內(nèi)容的不確定，導(dǎo)致理論和司法實踐的困難，急需法律來確定民間文學(xué)藝術(shù)作品的權(quán)利內(nèi)容。

3.民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利主體不確定。著作權(quán)的主體是作品的作者。民間文學(xué)藝術(shù)的創(chuàng)作主體具有集體性，經(jīng)過長期發(fā)展變化，確定其作者實屬理論與實踐難點。有意見指出民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)屬于特定的民族、族群或者社群，但事實上眾多流派如果混同，真正權(quán)利人難以得到保護(hù)。有學(xué)者認(rèn)為，民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利主體應(yīng)當(dāng)界定為國家。若眾多真正現(xiàn)實具體的權(quán)利人利益受到侵犯，卻不具有主體身份，其現(xiàn)有的權(quán)利人或者繼承者的利益將難以受到保護(hù)。

三、民間文學(xué)藝術(shù)著作權(quán)保護(hù)制度的完善

(一)完善與民間文學(xué)藝術(shù)著作權(quán)有關(guān)的法律法規(guī)

對民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行保護(hù)，首先需要界定為著作權(quán)法上的作品?！恫疇柲峁s》規(guī)定作品是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)的一切作品，不管其外部表現(xiàn)形式如何?！币恍┌l(fā)展中國家以及英國等通過著作權(quán)法對其保護(hù)。我國現(xiàn)行著作權(quán)法律所列舉的作品類型是窮盡性模式。其中兜底性條款的規(guī)范性適用仍待研究，立法機(jī)關(guān)應(yīng)積極應(yīng)對知識產(chǎn)權(quán)訴訟中出現(xiàn)的新類型、有疑問的法律適用問題。在總結(jié)審判實踐中司法原則和經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，進(jìn)行研究和論證，有針對性地提出修法建議，從而對對《著作權(quán)法》進(jìn)行集中修訂。

1.就“作品”做擴(kuò)大解釋。我國現(xiàn)行《著作權(quán)法》第3條列舉了著作權(quán)所保護(hù)的八種作品形式以及兜底條款所表述的“法律行政法規(guī)規(guī)定的其他作品形式”。隨著時代的發(fā)展，新的作品形式以及侵權(quán)行為突破了法律原本設(shè)定的框架，需要法律明確的規(guī)定出來，僅僅用兜底條款來應(yīng)對時代的發(fā)展并不能適應(yīng)現(xiàn)實中遇見的司法糾紛。更有甚者，由于兜底條款的模糊性，給了法官很大的自由裁量權(quán)，在沒有明確的司法解釋以及確定的法律條文表述的情況下，當(dāng)事人的合法權(quán)益很難得到有力保護(hù)，不利于民間文學(xué)藝術(shù)糾紛的解決，并增加了審判的隨意性和不穩(wěn)定性，有損法律的權(quán)威。

2.將民間文學(xué)藝術(shù)作縮小解釋。并非所有具有獨創(chuàng)性的民間文學(xué)藝術(shù)都可以作為作品。需要明確民間文學(xué)藝術(shù)形式的分類，確定需要界定為作品的內(nèi)容和類型。需要保留在公共領(lǐng)域的絕對不能越界，如習(xí)慣、風(fēng)俗等。

3.明確著作權(quán)的內(nèi)容。著作權(quán)是由“權(quán)利束”所組成。明確其權(quán)利內(nèi)容，才能明確保護(hù)的界限。在著作人身權(quán)中，署名權(quán)是主要方面，有明確作者的，署名應(yīng)當(dāng)是作者，作者不明確的可以以民間文學(xué)藝術(shù)所在地的民族、社群署名；其次應(yīng)當(dāng)包含一定的消極權(quán)利，防止其他主體對民間文學(xué)藝術(shù)的歪曲和篡改。在著作產(chǎn)權(quán)中，需要明確其是否具有復(fù)制權(quán)、廣播權(quán)、展覽權(quán)、發(fā)行權(quán)等。

(二)建立合理的著作權(quán)利益分享機(jī)制

民間文學(xué)藝術(shù)是某個特定的群體中的特定人或全體共同創(chuàng)造的人類的智力成果，所以用著作權(quán)利的權(quán)利體系的設(shè)計思想，在保護(hù)的同時我們還要考慮到傳播，對民間文學(xué)藝術(shù)的著作權(quán)要加以一定的限制。

1.確定民間文學(xué)藝術(shù)的合理使用制度。民間文學(xué)藝術(shù)需要經(jīng)過不斷的發(fā)展和傳承與傳承。民間文學(xué)藝術(shù)的著作權(quán)保護(hù)應(yīng)有利傳播。對于著作權(quán)法中合理使用的規(guī)定也應(yīng)適用于對民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)；同時加強(qiáng)對于商業(yè)利用的限制。根據(jù)邊沁的功利主義，只有保護(hù)才可以讓其傳播更有利。

2.建立民間文學(xué)藝術(shù)的利益共享機(jī)制和管理機(jī)制。民間文學(xué)藝術(shù)具有很強(qiáng)的集體性、長期性。許多作者難以考證，此類作品著作權(quán)應(yīng)由文化主管部門或者社會組織來使，而其利益應(yīng)該由該特定的民族、族群或者社群共享。在對其進(jìn)行保護(hù)的同時，可以使當(dāng)?shù)貙ζ鋼碛袡?quán)利的主體受到利益。

加強(qiáng)國家的管理服務(wù)作用。對內(nèi)管理民間文學(xué)藝術(shù)，防止其受到歪曲、篡改和丑化，保護(hù)主體的財產(chǎn)性和人身性利益；對外在國際領(lǐng)域內(nèi)保障其不受國際上的侵害。

四、結(jié)語

現(xiàn)今民間文學(xué)藝術(shù)的生存與發(fā)展不容樂觀，盡快將其納入著作權(quán)的保護(hù)、明確其權(quán)利主體和權(quán)利內(nèi)容，對我國民間文學(xué)藝術(shù)的發(fā)展和傳播具有重大的意義。相信在不久的將來，我們的民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)就不再出現(xiàn)無法可依的尷尬局面，民間文學(xué)藝術(shù)也能更好的得到傳承和發(fā)展。

[1]<中華人民共和國著作權(quán)法>第六條.

[2]吳漢東.知識產(chǎn)權(quán)法(第五版)[M].北京：法律出版社，2014.53.

[3]<中華人民共和國著作權(quán)法實施條例>第二條.

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2095-4379-(2017)06-0143-02

王子涵(1991-)，男，漢族，河南焦作人，鄭州大學(xué)法學(xué)院，2014級民商法研究生，主要研究方向：知識產(chǎn)權(quán)法。